2013版《建設工程施工合同（示范文本）》修訂對建造師考試影響匯總
發布時間：2014-02-11 共1頁
2014年建造師的教材確定改版，主要的參考依據為《招標投標法實施條例》、九部委23號令、2013版《建設工程施工合同(示范文本)》、《民事訴訟法》、《行政訴訟法》等規范性文件，現且就2013版《建設工程施工合同(示范文本)》的修訂談一談其對建造師考試的影響。
一、1999版《施工合同(示范文本)》與舊版教材的矛盾之處
1999年，建設部和國家工商總局聯合發布《建設工程施工合同(示范文本)》(以下簡稱《施工合同(示范文本)》)，適用于各類公用建筑、民用住宅、工業廠房、交通設施及線路管道的施工和設備安裝，對于規范建筑市場主體的交易行為、維護參見各方的合法權益得到了重要的作用。但隨著我國建設工程法律體系的日臻完善、項目管理模式的日益豐富、造價體制改革的日趨深入，1999版《施工合同(示范文本)》越發不能適應工程市場環境的變化。現就1999 版《施工合同(示范文本)》與建造師考試的不一致之處進行分析，以期引導學員規避此類滯后內容，拋開舊內容的包袱，以全新的視角去理解建造師考試的考點內容。
1、1999版《施工合同(示范文本)》與2013版《建設工程工程量清單計價規范》的矛盾之處
我國自2003年發布《建設工程工程量清單計價規范》起，幾經修改，于2013年根據最新標準和工程造價的總體改革目標，加入市場因素，修改頒布了2013版《建設工程工程量清單計價規范》。但1999版《施工合同(示范文本)》仍以定額計價為基礎的合同模式，只約定了總價合同、可調價格合同和成本加酬金合同三種方式。
2、1999版《施工合同(示范文本)》與《物權法》的矛盾之處
1999版《施工合同(示范文本)》中“發包人工作”中約定發包人按專用條款約定的內容和時間完成辦理土地征用、拆遷補償、平整施工場地等工作，使施工場地具備施工條件，在開工后繼續負責解決以上事項遺留問題。
而我國自2007年實施《物權法》以來，其42條明確規定“為了公共利益的需要，依照法律規定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產。”
根據以上法律規定，土地征收只能是國家行政機關為了公共利益的需要而實施，發包人辦理土地征用、拆遷補償已經不符合我國的法律規范。
3、1999版《施工合同(示范文本)》與《合同法》的矛盾之處
1999版《施工合同(示范文本)》針對承包商義務的約束條款較多，針對業主違約責任認定和賠償的約定偏少，導致合同責任無法落實。如41.1 款要求“發包人承包人為了全面履行合同，應互相提供擔保”而工程實踐中的主要擔保品種，如投標擔保、預付款擔保和履約擔保往往都是由承包方出具。1999 版《施工合同(示范文本)》逐步成為保護發包方利益的工具。
1999版《施工合同(示范文本)》沒有專門規定風險條款，未能以明示的方式說明承發包雙方各自的風險范圍。因此在建筑工程市場供求關系不平衡的客觀環境下，基本講工程風險分配給了承包商，違反了工程風險均衡分配的原則。
1999版《施工合同(示范文本)》29.1款規定“增減合同中約定的工程量”應適時變更程序，但未明確該工程量增減幅度達到何種程度時方進行工程變更，以及此變更工作如何估價。從而在工程實踐中導致了因合同約定不夠明確產生的合同糾紛。
二、2013版《施工合同(示范文本)》的基本組成內容
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2013版《施工合同（示范文本）》 |
1、合同協議書 |
《示范文本》合同協議書共計13條，主要包括：工程概況、合同工期、質量標準、簽約合同價和合同價格形式、項目經理、合同文件構成、承諾以及合同生效條件等重要內容，集中約定了合同當事人基本的合同權利義務。 |
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2、通用合同條款 |
通用合同條款共計20條，具體條款分別為：一般約定、發包人、承包人、監理人、工程質量、安全文明施工與環境保護、工期和進度、材料與設備、試驗與檢驗、變更、價格調整、合同價格、計量與支付、驗收和工程試車、竣工結算、缺陷責任與保修、違約、不可抗力、保險、索賠和爭議解決。 |
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3、專用合同條款 |
專用合同條款是對通用合同條款原則性約定的細化、完善、補充、修改或另行約定的條款。合同當事人可以根據不同建設工程的特點及具體情況，通過雙方的談判、協商對相應的專用合同條款進行修改補充。 |
三、2013版《施工合同(示范文本)》的改進革新之處
1、與2013版《建設工程工程量清單計價規范》相配合
在合同計價方式上，根據我國造價體制改革的進展和工程實踐情況，本次合同修訂主要支持工程量清單計價模式;通過在“專用合同條件”中對合同文件組成部分的個別約定，本合同條件也可以適用于總價合同。
從項目管理模式上，本合同主要適用于“發包人提供或委托設計，承包人負責施工”的傳統項目管理模式，通過在“專用合同條件”中約定適用或不適用某些專用條款，本合同也可以應用于以“設計——采購——施工(EPC)”或“設計——施工(DB)”等方式進行發包的工程。
2、與《合同法》及其配套司法解釋相配合
針對我國建設工程領域拖欠工程款和農民工工資的實際情況，從工程擔保的制度設計上，設立發包人工程款支付擔保。
將最高人民法院《關于審理施工合同糾紛適用法律問題解釋》中關于“發包人在約定時限內拖延結算，即以承包人報送結算文件數額為準”的規定體現在施工合同中。
將“按期足額給付工人工資”作為發包人向承包人支付的約束性條件，確保承包人所得工程款能夠優先支付工人工資，防止其濫用或挪用工程款。
3、結合國際發展趨勢，創新多項制度措施
嘗試引入國際通用的爭端解決機制，即通過專家型爭端調解委員會(DAB)作為解決工程糾紛的方式。同時，引入“雇主安排資金”條款，即要求發包人對項目建設資金籌集和支付能力向承包人進行充分的說明，以確保項目交易安全，維護承包人及下游分包單位和工人的權益。并在此基礎上，設立“風險與保險” 專節，明確雙方當事人的風險范圍和風險責任，按照“便于風險管理，節約項目成本”的基本原則來分配各自風險。多項制度創新，大大規避了合同履行過程中可能出現的一定糾紛。
四、2013版《施工合同(示范文本)》的對新版教材變化的影響
1、對法律的影響
《示范文本》著重體現了《安全生產法》、《勞動合同法》、《物權法》等法律在施工合同的安全生產管理、職業健康保障和工程擔保等相關內容。
2、對行政法規的影響
《示范文本》著重體現了《建設工程安全生產管理條例》、《民用建筑節能條例》、《招標投標法實施條例》等行政法規在合同當事人的權利義務方面的約定內容。
3、對部門規章的影響
《示范文本》著重體現了《建設工程價款結算暫行辦法》、《房屋建筑工程質量保修辦法》、《建設工程質量保證金管理暫行辦法》等部門規章在施工合同結算、保修等方面的細節內容。
4、對司法解釋的影響
《示范文本》著重體現了掛靠施工合同無效、墊資需由雙方約定、黑白合同以備案合同為準、久拖不決則以承包商報送結算資料為準等司法解釋處理原則。詳見2004年最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》。
對于以上分析，相聯系和交叉的內容，考生需要重點準備。大家先對照著理論內容作出初步學員，下一次資料，會將相關重點習題加入變化的內容當中，以供大家實戰操練。
