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考前沖刺（十二）
一、單項選擇題(單項選擇題備選答案中，只有一個符合題意的正確答案。多選、錯選、不選均不得分)
1．根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)提起行政訴訟的有
A．星海商場認(rèn)為甲市教育局應(yīng)當(dāng)償還所欠的購貨款
B．黃某認(rèn)為某公安局對其罰款的處罰決定違法
C．某稅務(wù)局工作人員劉某認(rèn)為稅務(wù)局對其做出記過處分違法
D．某直轄市部分市民認(rèn)為市政府新頒布的《道路交通管理辦法》侵犯他們的合法權(quán)益

 

正確答案:B　解題思路：選項A應(yīng)當(dāng)提起民事訴訟；選項C、D屬于人民法院不予受理行政訴訟的情形。
 
2．根據(jù)規(guī)定，中外合作者在合作企業(yè)合同中約定外方先行回收投資的，合作企業(yè)期限屆滿時，合作企業(yè)的(   )應(yīng)無償?shù)臍w中方合作者所有。
A．外方投入的全部資產(chǎn)
B．全部資產(chǎn)
C．外方投入的固定資產(chǎn)
D．全部固定資產(chǎn)

 

正確答案:D　解題思路：這是中外合作企業(yè)，外方先行回收投資的條件之一。
 
3．下列選項中，不能成為經(jīng)濟法律關(guān)系的客體。
A．辦公設(shè)備
B．專利權(quán)
C．空氣
D．提供勞務(wù)行為

 

正確答案:C　解題思路：經(jīng)濟法律關(guān)系的客體包括物、經(jīng)濟行為和非物質(zhì)財富。
 
4．第一次債權(quán)人會議由(   )召集。
A．人民法院
B．管理人
C．債權(quán)人委員會
D．清算組

 

正確答案:A　解題思路：第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。
 
5．中國一家企業(yè)擬與美國的一家公司共同出資，設(shè)立一個具有中國法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)。在中外雙方共同草擬的合作企業(yè)章程中，就其組織機構(gòu)的組成形式約定：企業(yè)設(shè)立董事會；董事會成員為5人，董事長、副董事長由美方擔(dān)任，經(jīng)理由中方擔(dān)任；每屆的任期不得超過3年，董事任期屆滿，委派方繼續(xù)委任的，可以連任。下列選項中，你認(rèn)為正確的表述是
A．該章程內(nèi)容合法
B．該章程內(nèi)容不合法，董事長由一方擔(dān)任的，副董事長由他方擔(dān)任
C．該章程內(nèi)容不合法，應(yīng)當(dāng)設(shè)立聯(lián)合管理委員會，由中美雙方共同管理該企業(yè)
D．該章程內(nèi)容不合法，每屆董事的任期應(yīng)不得超過2年

 

正確答案:B　解題思路：根據(jù)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)中，中外合作者一方擔(dān)任董事長的，副董事長由他方擔(dān)任。
 
二、多項選擇題(多項選擇題備選答案中，有兩個或兩個以上符合題意的正確答案。多選、少選、錯選、不選均不得分)
6．自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)包括
A．妥善保管其占有的財產(chǎn)、文書等資料
B．根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實回答詢問
C．列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問
D．未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地

 

正確答案:ABCD　解題思路：自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)的義務(wù)除了A、B、C、D外，還包括不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
 
7．下列選項中，(   )可以成為經(jīng)濟法律關(guān)系的客體。
A．榮譽稱號
B．外觀設(shè)計
C．完成工作行為
D．發(fā)明

 

正確答案:ABCD　解題思路：經(jīng)濟法律關(guān)系的客體包括：物、經(jīng)濟行為和非物質(zhì)財富。A、B、D選項屬于非物質(zhì)財富，C選項屬于行為。
 
8．第一次以后的債權(quán)人會議，可以由(   )向債權(quán)人會議主席提議時召開。
A．人民法院
B．管理人
C．債權(quán)人委員會
D．占債權(quán)總額1／4以上的債權(quán)人

 

正確答案:BCD　解題思路：第一次以后的債權(quán)人會議，在人民法院認(rèn)為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1／4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。
 
9．根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定，在質(zhì)押合同中，以(   )出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。
A．商標(biāo)專用權(quán)
B．依法可以轉(zhuǎn)讓的股份
C．匯票
D．存款單

 

正確答案:CD　解題思路：根據(jù)《擔(dān)保法》對質(zhì)押合同生效時間的規(guī)定：
(1)以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。
(2)以依法可轉(zhuǎn)讓的股票、商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。
(3)以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。
 
10．基金上市期間，出現(xiàn)下列(   )情形之一的，將暫時停止上市。
A．發(fā)生重大變更而不符合上市條件
B．嚴(yán)重違反投資基金上市規(guī)則
C．基金合同期限屆滿
D．不再具備《證券投資基金法》規(guī)定的上市交易條件

 

正確答案:AB　解題思路：有C、D所述情形的，應(yīng)當(dāng)終止上市。
 
三、判斷題(每小題判斷結(jié)果正確的得1分，判斷結(jié)果錯誤的扣0．5分，不判斷的不得分也不扣分。本類題最低得分為零分)
11．內(nèi)幕信息知情人員自己未買賣證券，也未建議他人買賣證券，但將內(nèi)幕信息泄露給他人，他人依此買賣證券的，也屬內(nèi)幕交易行為。
A．對
B．錯

 

正確答案:A　解題思路：本題考核內(nèi)幕交易行為的界定。本題的表述是正確的。
 
12．票據(jù)喪失時，失票人請求保全票據(jù)權(quán)利的程序，適用于出票地法律。
A．對
B．錯

 

正確答案:B　解題思路：應(yīng)適用于付款地法律。
 
13．合營企業(yè)的投資總額可以是合營企業(yè)的借款。
A．對
B．錯

 

正確答案:A　解題思路：合營企業(yè)的投資總額是由注冊資本和借款構(gòu)成的。
 
14．分公司具有法人資格，可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。
A．對
B．錯

 

正確答案:B　解題思路：分公司只是總公司管理的一個分支機構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由設(shè)立分公司的總公司承擔(dān)。
 
15．合同當(dāng)事人遲延履行合同后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。
A．對
B．錯

 

正確答案:A　解題思路：《合同法》規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任；當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。
 
四、綜合題(凡要求計算的項目，均須列出計算過程；計算結(jié)果有計量單位的，應(yīng)予以標(biāo)明，標(biāo)明的計量單位與題中所給的計量單位相同；計算結(jié)果出現(xiàn)小數(shù)的，除特殊要求外，均保留小數(shù)點后兩位小數(shù)；凡要求解釋、分析、說明理由的內(nèi)容，必須有相應(yīng)的文字闡述)
16．A公司與B公司就購買一批文化用具進(jìn)行磋商，A公司在傳真中聲明，如達(dá)成協(xié)議則以最終簽訂售貨確認(rèn)書為準(zhǔn)。B公司在接到A公司的最后一份傳真時認(rèn)為雙方已就該筆買賣的價格、期限等主要問題達(dá)成一致。于是，2007年7月1日，B公司按照雙方往來傳真中的要求，向A公司支付了貨款總額10％的定金。但A公司以該定金金額以較低的價格條件計算，不能接受為由拒絕發(fā)貨。
后A公司與B公司再次進(jìn)行協(xié)商，明確了價格條件。同時補充約定A公司向B公司供應(yīng)文化用具400箱，每箱金額為100元，貨款總額為40000元，由A公司負(fù)責(zé)代辦托運，貨到后的10日內(nèi)付清除定金之外的其余貨款，A公司和B公司任何一方違約均應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金2000元。A公司委托C公司運輸，C公司因業(yè)務(wù)繁忙，將其中的200箱按期運達(dá)B公司，另200箱逾期運達(dá)，且在運輸途中遭雨淋而致貨物損失。為此，B公司拒收全部貨物，并拒絕向A公司支付貨款，同時要求A公司和C公司承擔(dān)違約責(zé)任，賠償損失。但A公司認(rèn)為該違約責(zé)任及損失是由C公司造成的，與自己無關(guān)，拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。B公司遂將A公司和c公司起訴至法院。法院審理查明：B公司發(fā)生的貨物損失為10000元B公司還曾向A公司購買電腦，電腦貨款20000元尚未到期；C公司曾向銀行申請貸款，A公司為C公司銀行貸款的保證人，但未約定保證方式，現(xiàn)銀行貸款已經(jīng)到期，C公司尚未償還。
要求：根據(jù)以上資料回答下列問題：
(1)2007年7月1日，A公司與B公司的合同關(guān)系是否成立?為什么?
(2)B公司能否拒收全部貨物?誰應(yīng)當(dāng)對B公司的貨物損失承擔(dān)賠償責(zé)任?說明理由。
(3)如果A公司在B公司未按期交付定金的情況下，向B公司發(fā)貨，該買賣合同是否生效?B公司已經(jīng)支付了定金，就該合同糾紛是否可以要求違約方支付違約金并雙倍返還定金?請說明理由。
(4)B公司欠A公司電腦款能否與A公司的債務(wù)相抵銷?為什么?
(5)銀行對到期貸款應(yīng)如何追要?
 

 

正確答案:
(1)2007年7月1日，A公司與B公司的合同關(guān)系不成立?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。本案中，AB雙方尚未簽訂確認(rèn)書，故合同未成立。
(2)B公司不能拒收全部貨物。B公司只能就遭受損失的貨物拒絕接收?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。該規(guī)定屬于合同的后履行抗辯權(quán)。所以，B公司不能拒收全部貨物，只能就發(fā)生損失的貨物拒絕接收并拒付該部分的貨款。A公司應(yīng)當(dāng)對B公司的貨物損失承擔(dān)賠償責(zé)任?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。本案中AB雙方簽訂了買賣合同，是該合同的當(dāng)事人，A公司委托C公司托運，形成A公司與C公司之間的運輸合同關(guān)系，是該買賣合同的第三人。因此，由于第三人C公司的原因?qū)е沦I賣合同的違約，應(yīng)由買賣合同中的債務(wù)人A公司承擔(dān)。
(3)如果B公司未按期交付定金，該買賣合同仍然生效?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金的，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。
B公司已經(jīng)支付了定金，就該合同糾紛可以要求違約方支付違約金或者雙倍返還定金。因為合同中同時約定違約金條款和定金條款的，當(dāng)事人違約后，對方當(dāng)事人可以選擇其一，但兩者不能并用。
(4)B公司欠A公司電腦款不能與A公司的債務(wù)相抵銷。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷。本案中，A公司雖然對B公司構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)向B公司承擔(dān)損失賠償責(zé)任，即B公司對A公司享有債權(quán)利益。但是，B公司對A公司的債務(wù)尚未到期，不符合法定抵銷的條件；并且也未說明雙方同意抵銷債務(wù)，也不符合約定抵銷債務(wù)的條件，所以，此兩筆債務(wù)不能發(fā)生抵銷。
(5)銀行對到期貸款有權(quán)向該借貸合同的債務(wù)人C公司要求清償，也可要求保證人A公司承擔(dān)連帶責(zé)任。因為A公司的擔(dān)保沒有約定為一般保證，按照《擔(dān)保法》的規(guī)定，未約定保證方式的，視為連帶責(zé)任保證。
 
五、簡答題(凡要求計算的項目，均須列出計算過程；計算結(jié)果出現(xiàn)小數(shù)的，均保留小數(shù)點后兩位小數(shù))
17．我國某化工廠欲引進(jìn)國外先進(jìn)化工技術(shù)，經(jīng)與某國一家化工公司協(xié)商，達(dá)成協(xié)議。該協(xié)議的主要內(nèi)容包括：投資總額1100萬美元，其中注冊資本450萬美元；中方以貨幣、廠房、設(shè)備出資，出資額為350萬美元；外方以化工生產(chǎn)的專利技術(shù)作價50萬美元出資，另外又向中方所在地的中國銀行貸款50萬美元出資，該貸款由合營企業(yè)提供擔(dān)保。在合營期限內(nèi)協(xié)議雙方認(rèn)為必要時，可經(jīng)雙方同意減少企業(yè)注冊資本。該協(xié)議雙方同意選擇適用外方所在國的法律。
請根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，指出該協(xié)議存在哪些問題?并說明理由。
 

 

正確答案:
(1)外方出資比例不正確?！吨腥A人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定：外方出資比例一般不低于25％。而協(xié)議中，外方出資100萬美元，與注冊資本450萬美元之比不到25％。
(2)注冊資本與投資總額的比例不正確。按照規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。
(3)不能以合營企業(yè)名義取得的貸款作為外方出資。我國法律規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得以合營企業(yè)名義取得的貸款作為自己的出資。也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益為合營各方的出資提供擔(dān)保。
(4)協(xié)議約定減少注冊資本是錯誤的。合營企業(yè)在合營期限內(nèi)不得減少注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。
(5)協(xié)議選擇適用外國法律是錯誤的。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中國的法律、行政法規(guī)，不能適用外國的法律。
 
18．2006年1月，甲房地產(chǎn)開發(fā)公司(下稱甲公司)就一商品樓開發(fā)項目與乙建筑公司(下稱乙公司)簽訂建筑工程承包合同。該合同約定：由乙公司作為總承包商承建該商品樓開發(fā)項目，甲公司按工程進(jìn)度付款；建筑工期為2年。2006年7月，甲公司與丙銀行簽訂借款合同，該合同約定：甲公司向丙銀行借款5000萬元，借款期限1年；同時約定將在建的商品樓作為借款的抵押擔(dān)保，甲公司與丙銀行共同辦理了抵押登記手續(xù)。由于甲公司資金不足，不能按期向乙公司支付工程款項，該建筑工程自2006年6月起停工。甲公司欠付乙公司材料款800萬元、人工費400萬元，甲公司依合同應(yīng)承擔(dān)違約金200萬元。乙公司多次催要未果。乙公司為追索欠款和違約金，于2007年8月訴至法院，申請保全在建商品樓，并根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定要求拍賣受償。丙銀行因甲公司逾期未還借款也于2007年8月向法院提起訴訟。并對甲公司在建商品樓主張抵押權(quán)。
要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題。
(1)甲公司以在建商品樓作為借款的抵押擔(dān)保是否有效?并說明理由。
(2)請說明乙公司要求以在建商品樓拍賣所得受償?shù)姆梢罁?jù)的內(nèi)容。
(3)在乙公司與丙銀行均要求對在建商品樓行使受償權(quán)利的情況下，誰的受償權(quán)利更為優(yōu)先?并說明理由。
(4)乙公司追索的材料款、人工費、違約金中，哪些屬于享有優(yōu)先權(quán)的范圍?
 

 

正確答案:
(1)甲公司以在建商品樓作為借款的抵押擔(dān)保有效。理由：根據(jù)《擔(dān)保法解釋》規(guī)定，以依法獲得尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理抵押物登記的，抵押有效。
(2)根據(jù)合同法及司法解釋的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同的發(fā)包人未按照約定支付價款的承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款，發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以請求人民法院將該
工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或拍賣的價款中優(yōu)先受償。
(3)乙公司享有的受償權(quán)利優(yōu)先。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)工程的承包人的工程價款的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)和其他債權(quán)，雖然丙銀行可以對商品樓行使抵押權(quán)，但是乙公司對該商品樓的受償權(quán)優(yōu)先于丙銀行的抵押權(quán)。
(4)乙公司追索的材料款、人工費屬于享有優(yōu)先權(quán)的范圍，而違約金不屬于優(yōu)先權(quán)的范圍。
 
19．甲公司為支付乙公司的貨款，于2006年6月5日向乙公司開出一張30萬元的銀行承兌匯票。乙公司獲此匯票后，因向丙公司購買一批木材而將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙公司。但事后不久，乙公司發(fā)現(xiàn)丙公司根本無貨可供，完全是一場騙局。于是，便馬上通知付款人停止向丙公司支付票款。丙公司獲此票據(jù)后，并未向付款人請求支付票款，而是將該匯票又背書轉(zhuǎn)讓給了丁公司，以支付其所欠之工程款。丁公司獲此匯票時，不知道丙公司以欺詐方式從乙公司獲得該匯票，乙公司已通知付款人停止付款的情況，即于2006年7月1日向付款人請求付款。付款人在對該匯票進(jìn)行審查之后即為拒絕付款，理由是：①丙公司以欺詐行為從乙公司獲取票據(jù)的行為為無效票據(jù)行為，乙公司已通知付款人停止付款。②該匯票未記載付款日期，為無效票據(jù)。隨即，付款人便作成退票理由書，交付于丁公司。
根據(jù)本例提供的事實，請回答問題：
(1)付款人可否以丙公司的欺詐行為為由拒絕向丁公司支付票款?為什么?
(2)甲公司開出的匯票未記載付款日期，是否為無效票據(jù)?為什么?
(3)丁公司的付款請求權(quán)得不到實現(xiàn)時，可以向本案的哪些當(dāng)事人行使追索權(quán)?
 

 

正確答案:
(1)付款人不能以丙公司的欺詐行為為由拒絕、向丁公司支付票款。因為，丁公司屬善意持票人，其不知道丙公司從乙公司取得票據(jù)的行為無效，無權(quán)轉(zhuǎn)讓該票據(jù)的事實。此外，丁公司獲得的票據(jù)，不屬無對價或不相當(dāng)對價的情形。因此，依照《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定，付款人不能以丙公司通過欺詐行為從乙公司獲得票據(jù)的事由而拒絕向丁公司支付票款。
(2)甲公司開出的匯票未記載付款日期，不屬無效票據(jù)。因為，根據(jù)《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定，付款日期為匯票的相對記載事項，其未記載這一內(nèi)容，并不導(dǎo)致票據(jù)的無效，而是適用票據(jù)法的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，匯票未記載付款日期的，即為見票即付。
(3)丁公司的付款請求權(quán)得不到實現(xiàn)時，在作成拒絕證明后，即可向本案中的甲公司、乙公司、丙公司以及付款人之一或數(shù)人或全部行使追索權(quán)。