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綜合題
一、單項選擇題(單項選擇題備選答案中，只有一個符合題意的正確答案。多選、錯選、不選均不得分)
1．根據(jù)《合同法》的規(guī)定，在贈與合同中，贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，應(yīng)當在法定期限內(nèi)行使，該法定期限為(     )。
A．自當事人知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起3個月內(nèi)
B．自當事人知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)
C．自當事人知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起1年內(nèi)
D．自當事人知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起2年內(nèi)

 

正確答案:B　解題思路：贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，應(yīng)當自知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)行使；贈與人的撤銷權(quán)，應(yīng)當自知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使。
 
2．根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起(     )內(nèi)，請求人民法院撤銷。
A．15日
B．30日
C．60日
D．90日

 

正確答案:C　解題思路：股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。
 
3．申請人申請設(shè)立合伙企業(yè)的，企業(yè)登記機關(guān)可以不予當場登記，但應(yīng)當自受理申請之日起(     )，作出是否登記的決定。
A．20日內(nèi)
B．45日內(nèi)
C．30日內(nèi)
D．90日內(nèi)

 

正確答案:A　解題思路：申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機關(guān)能夠當場登記的，應(yīng)予當場登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。對有關(guān)材料需要進一步核實等情況的，企業(yè)登記機關(guān)可以不予當場登記，但應(yīng)當自受理申請之日起20日內(nèi)，作出是否登記的決定。
 
4．下列公司組織機構(gòu)中關(guān)于公司職工代表的表述中，不符合《公司法》規(guī)定的是(     )。
A．股份有限公司董事會成員中應(yīng)當包括公司職工代表
B．股份有限公司監(jiān)事會成員中應(yīng)當包括公司職工代表
C．國有獨資公司董事會成員中應(yīng)當包括公司職工代表
D．國有獨資公司監(jiān)事會成員中應(yīng)當包括公司職工代表

 

正確答案:A　解題思路：根據(jù)規(guī)定，股份有限公司董事會成員中"可以"包括公司職工代表，因此選項A的說法錯誤，應(yīng)該選，選項BCD的組織機構(gòu)中，均應(yīng)包括職工代表。
 
5．下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是(     )。
A．二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人
B．二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任
C．二者的注冊資本均為在工商行政管理機關(guān)登記的中外投資各方認繳的出資額之和
D．二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧

 

正確答案:C　解題思路：根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)和合作企業(yè)的"外國投資者"可以是個人，"中方投資者"必須是公司、企業(yè)或者其他組織，因此選項A的說法錯誤；承擔(dān)責(zé)任形式上，合作企業(yè)以其投資或者提供的"合作條件"為限承擔(dān)有限責(zé)任，因此選項B的說法是錯誤的；盈虧分配上，合作企業(yè)屬于契約式企業(yè)，中外合作各方不以投資數(shù)額、股權(quán)等作為利潤分配的依據(jù)，而是通過簽訂合同具體確定各方的權(quán)利和義務(wù)，因此選項D的說法是錯誤的。
 
二、多項選擇題(多項選擇題備選答案中，有兩個或兩個以上符合題意的正確答案。多選、少選、錯選、不選均不得分)
6．下列關(guān)于債權(quán)人的表決權(quán)的表述，正確的有(     )。
A．對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其對通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權(quán)
B．除《企業(yè)破產(chǎn)法》另有規(guī)定以外，債權(quán)人會議的一般決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1／2以上
C．通過和解協(xié)議草案的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1／2以上
D．通過重整計劃草案的決議，按債權(quán)類型分組進行表決，由出席會議同一表決組的債權(quán)人半數(shù)以上同意，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2／3以上的，為該組通過。各表決組均通過時，重整計劃即為通過

 

正確答案:AB　解題思路：通過和解協(xié)議草案的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2／3以上；通過重整計劃草案的決議，按債權(quán)類型分組進行表決，由出席會議同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2／3以上的，為該組通過。各表決組均通過時，重整計劃即為通過。
 
7．根據(jù)《上市公司章程指引》的規(guī)定，上市公司的股東大會的職權(quán)包括(     )。
A．公司聘用、解聘會計師事務(wù)所作出決議
B．審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的5％以上的股東的提案
C．決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案
D．制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案

 

正確答案:AB　解題思路：選項CD屬于董事會職權(quán)。第二、董事會職權(quán)(執(zhí)行權(quán))(1)召集股東會會議，并向股東會報告工作；(2)執(zhí)行股東會的決議；(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；(4)制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(6)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；(7)制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；(8)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項；(10)制定公司的基本管理制度；(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
 
8．下列公司會議制度中關(guān)于會議記錄簽名的表述中，符合公司法規(guī)定的有(     )。
A．股東會會議記錄，由出席會議的股東在會議記錄上簽名
B．董事會會議記錄，由出席會議的董事和記錄員在會議記錄上簽名
C．監(jiān)事會會議記錄，由出席會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名
D．股東大會會議記錄，由出席會議的主持人和董事在會議記錄上簽名

 

正確答案:ACD　解題思路：股東會應(yīng)當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當在會議記錄上簽名；董事會應(yīng)當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當在會議記錄上簽名；監(jiān)事會應(yīng)當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當在會議記錄上簽名；股東大會應(yīng)當對所議事項的決定作成會議記錄，主持人、出席會議的董事應(yīng)當在會議記錄上簽名。
 
9．甲公司向乙公司購買價值10萬元的貨物并開具銀行承兌匯票。乙公司收到匯票后，將該匯票作為向個體戶丙購買原材料的預(yù)付款先行支付。丙收到該匯票后，將其贈與丁。丁于2009年5月1日持票向銀行請求付款時，銀行拒絕付款。丁考慮到乙公司效益較好，遂向乙公司行使追索權(quán)。丁行使追索權(quán)時，可以請求被追索人支付的法定金額和費用包括(     )。
A．被拒絕付款的匯票金額
B．匯票到期日起至清償日止匯票金額的利息
C．取得有關(guān)拒絕證明的費用
D．因行使追索權(quán)產(chǎn)生的誤工費

 

正確答案:ABC　解題思路：票據(jù)法規(guī)定，持票人行使追索權(quán)，可以請求被追索人支付被拒絕付款的匯票金額、匯票金額自到期日或者提示付款日起至清償日止按照中國人民銀行規(guī)定的利率計算的利息和取得有關(guān)拒絕證明和發(fā)出通知書的費用。
 
10．根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，下列各項中，屬于破產(chǎn)管理人的職責(zé)的是(     )
A．接管債務(wù)人的賬簿等資料
B．決定債務(wù)人的日常開支
C．代表債務(wù)人參加訴訟
D．在第一次債權(quán)人會議召開后，決定繼續(xù)債務(wù)人的營業(yè)

 

正確答案:ABC　解題思路：破產(chǎn)管理人的職責(zé)包括：(1)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；(2)調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；(3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；(4)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；(5)在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；(6)管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；(7)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；(8)提議召開債權(quán)人會議；(9)人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責(zé)。
 
三、判斷題(每小題判斷結(jié)果正確的得1分，判斷結(jié)果錯誤的扣0．5分，不判斷的不得分也不扣分。本類題最低得分為零分)
11．股東大會需要對公司重大事項進行表決時，公司持有的本公司股份也享有表決權(quán)。
A．對
B．錯

 

正確答案:B　解題思路：股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。因為股東大會需要對公司重大事項進行表決，而這種表決涉及股東之間權(quán)益的配置，而公司所持本公司的股份，并不涉及股東之間權(quán)益的分配，所以公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。第三、關(guān)聯(lián)董事。
 
12．監(jiān)事會作為公司的監(jiān)督機構(gòu)，可以提議召集股東大會和董事會。
A．對
B．錯

 

正確答案:B　解題思路：監(jiān)事會特殊情況下可以召集股東大會，但不能召集董事會。1．股東會的召集、主持：(1)首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依法行使職權(quán)。(2)以后的股東會會議，公司設(shè)立董事會的，由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。公司不設(shè)董事會的，由執(zhí)行董事召集和主持。(3)董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持。(4)監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1／10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。2．董事會的召集、主持董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。股東大會的召集、主持：(1)股東大會會議由董事會召集，董事長主持。(2)董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持。(3)副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。(4)董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當及時召集和主持。(5)監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10％以上股份的股東可以自行召集和主持。【注意】監(jiān)事會特殊情況下可以召集股東大會，但不能召集董事會。
 
13．債務(wù)人破產(chǎn)的，未到期的債權(quán)視為到期，債權(quán)人可以以本金及利息全額申報債權(quán)。
A．對
B．錯

 

正確答案:B　解題思路：未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。第三、匯票利息
 
四、綜合題(凡要求計算的項目，均須列出計算過程；計算結(jié)果有計量單位的，應(yīng)予以標明，標明的計量單位與題中所給的計量單位相同；計算結(jié)果出現(xiàn)小數(shù)的，除特殊要求外，均保留小數(shù)點后兩位小數(shù)；凡要求解釋、分析、說明理由的內(nèi)容，必須有相應(yīng)的文字闡述)
14．紅星商廈與一家卷煙廠于2006年10月7日簽訂了一份買賣合同，合同約定：由該卷煙廠向該商廈提供普通卷煙900箱，貨款90萬元，由該商廈貼上同類廠家甲級卷煙的商標對外銷售。銷售方為此開具一張90萬元的匯票給卷煙廠，卷煙廠隨后將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給甲公司用以支付購買煙絲等原料的價款。甲公司收到匯票后將匯票變造為105萬元背書轉(zhuǎn)給乙公司，以支付其貨款。乙公司再次背書將匯票轉(zhuǎn)讓給丙公司，丙公司向付款人提示承兌時，被付款人以匯票被變造為由加以拒絕，并做成拒絕證明書。之后，丙公司又將匯票背書轉(zhuǎn)讓給丁某，丁某在請求承兌時，同樣被付款人以匯票被變造為由加以拒絕。丁某為此準備行使追索權(quán)。此時，商廈因卷煙廠未能全數(shù)交付普通卷煙而發(fā)生糾紛。
要求：根據(jù)以上資料，回答下列問題：
(1)商廈與卷煙廠訂立的買賣合同是否有效?并說明理由。
(2)該買賣合同的效力是否會影響由此而產(chǎn)生的票據(jù)關(guān)系?
(3)丁某可以向哪些人行使追索權(quán)?若向其前手丙公司行使追索權(quán)，其可追索的費用包括哪些?
 

 

正確答案:
(1)商廈與卷煙廠簽訂的買賣合同無效。因為該合同雙方當事人惡意串通損害第三人利益和社會公眾利益，違反了《合同法》以及其他相關(guān)法律的有關(guān)規(guī)定。由于雙方故意違反有關(guān)規(guī)定，依照《合同法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)依法追繳雙方已經(jīng)取得或約定取得的財產(chǎn)收歸國家所有或返還第三人。
(2)該買賣合同的效力，不影響由此而產(chǎn)生的票據(jù)關(guān)系。因為商廈與卷煙廠的票據(jù)行為完全符合法律規(guī)定，票據(jù)關(guān)系一旦形成，便與決定其產(chǎn)生的票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系相分離，合同是否有效，并不影響票據(jù)關(guān)系的產(chǎn)生。
(3)丁某可以向所有前手行使追索權(quán)，包括紅星商廈、卷煙廠、甲公司、乙公司、丙公司。若丁某向丙公司行使追索權(quán)，則追索的費用包括：被拒絕承兌的匯票金額105萬元；匯票金額自到期日起至清償日止，按照中國人民銀行規(guī)定的利率計算的利息；取得拒絕證明書的費用；發(fā)出追索通知書的費用。
 
15．A公司是一家有限責(zé)任公司，由甲、乙、丙三位股東設(shè)立。股東會決定，公司不設(shè)立董事會和監(jiān)事會，由大股東甲擔(dān)任公司執(zhí)行董事兼任公司監(jiān)事，執(zhí)行董事為公司法定代表人。
2009年1月16日，A公司與B公司簽訂買賣合同。合同約定A公司一次性從B公司購入商品1000件，每件價格0．23萬元。B公司分別于2月10日和3月10日分兩次向公司供貨，數(shù)量分別為800件和200件。每次貨到后3日內(nèi)，以貨幣付清全部貨款。該合同由雙方法定代表人簽字并加蓋雙方單位的合同專用章。
1月17日，雙方補簽一份擔(dān)保合同，合同約定A公司于1月30日前一次性向B公司預(yù)付定金40萬元。1月20日，A公司財務(wù)科開出轉(zhuǎn)賬支票，1月28日將該支票交付B公司。
2月10日，B公司按合同約定向A公司發(fā)貨共800件，并為此支付運費10萬元。A公司收貨后提出以下異議：
(1)公司法定代表人在簽訂該項合同時，超越了權(quán)限。股東會決議規(guī)定：公司每筆超過100萬元的經(jīng)營業(yè)務(wù)均應(yīng)由股東會討論通過后方能實施，與B公司的合同，甲作為公司法定代表人事先未向股東會提請討論，故合同無效，責(zé)任應(yīng)由甲個人承擔(dān)。
(2)該合同預(yù)付的定金數(shù)額不符合《合同法》規(guī)定，故擔(dān)保無效。B公司應(yīng)退回定金。
(3)貨物公司可以收下，但公司拒絕付款。
(4)發(fā)生的運費部分，事先在合同中未規(guī)定由哪一方承擔(dān)，故公司拒絕支付。以上糾紛，雙方多次協(xié)商無結(jié)果，B公司決定暫停按期向?qū)Ψ桨l(fā)第二批貨物，并就A公司提出的有關(guān)問題向法院提起訴訟。
要求：根據(jù)以上的情況及有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：
(1)A公司不設(shè)立董事會和監(jiān)事會是否合法?甲擔(dān)任公司執(zhí)行董事兼任公司監(jiān)事是否合法?執(zhí)行董事為公司法定代表人是否合法?分別說明理由。
(2)A公司與B公司的買賣合同是否有效?說明理由。
(3)定金合同是否有效?說明理由。
(4)定金合同從何時生效?說明理由。
(5)如雙方無法達成補充協(xié)議，運費應(yīng)由誰承擔(dān)?說明理由。
 

 

正確答案:
(1)①A公司不設(shè)立董事會和監(jiān)事會臺法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會。
②甲擔(dān)任公司執(zhí)行董事兼任公司監(jiān)事不合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
③執(zhí)行董事為公司法定代表人合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司法定代表人依照公刮章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。
(2)買賣合同有效。根據(jù)《合同法》規(guī)定，企業(yè)法人的法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同，除相對人知道或應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。
(3)定金合同有效。根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，定金應(yīng)當以書面形式約定，當事人應(yīng)當在定金合同中約定交付定金的期限，定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的20％。在本案中，雙方以書面形式明確約定于1月30日前交付定金，合同標的額為230萬元，雙方約定的定金數(shù)額低于主合同標的額的20％，是符合規(guī)定的。
(4)定金合同從1月28日生效。根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，定金合同從實際交付定金之日起生效。(5)運費由B公司承擔(dān)。根據(jù)《合同法》規(guī)定，當事人對合同內(nèi)容沒有約定，不能達成補充協(xié)議且不能按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定的，就依據(jù)法律規(guī)定確定。履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)的一方承擔(dān)。
 
16．上海愛建鋼材有限公司系上海市金山區(qū)的一家有限責(zé)任公司，該公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。2009年9月1日，其債權(quán)人上海高超商貿(mào)公司向上海市金山區(qū)人民法院提出破產(chǎn)清算的申請，人民法院依法裁定受理，并于9月10日通知了債務(wù)人。9月15日該人民法院指定了由某律師事務(wù)所和某會計師事務(wù)所組成的管理人。管理人進行了如下活動：
(1)決定解除上海愛建鋼材有限公司與上海大亞生產(chǎn)資料商店尚未完全履行完畢的合同。
(2)對上海愛建鋼材有限公司的全部財產(chǎn)進行清點，登記造冊，將以下財產(chǎn)列為債務(wù)人財產(chǎn)：上海愛建鋼材有限公司在破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的8輛鏟車；上海愛建鋼材有限公司在上海第三建筑公司中的投資款及收益為200萬元。
(3)上海第三建筑公司向管理人要求取回其于2008年2月租賃給上海愛建鋼材有限公司的腳手架，管理人決定返還腳手架。
(4)管理人在依法履行職務(wù)時致人損害，對此產(chǎn)生的債務(wù)管理人決定列為共益?zhèn)鶆?wù)。
要求：根據(jù)以上資料，分析回答下列問題：
(1)該企業(yè)能否依照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定清理債務(wù)?
(2)上海高超商貿(mào)公司向上海市金山區(qū)人民法院提出破產(chǎn)清算的申請的做法是否正確?
(3)人民法院通知債務(wù)人的時間是否正確?
(4)人民法院指定管理人的時間是否正確?
(5)律師事務(wù)所和會計師事務(wù)所能否擔(dān)任管理人?
(6)管理人能否決定解除上海愛建鋼材有限公司與上海大亞生產(chǎn)資料商店尚未完全履行完畢的合同?
(7)什么是債務(wù)人財產(chǎn)?上述第(2)點中所列的財產(chǎn)是否屬于債務(wù)人財產(chǎn)?
(8)上海第三建筑公司能否向管理人要求取回手腳架?
(9)管理人在依法履行職務(wù)時致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)能否列入共益?zhèn)鶆?wù)?共益?zhèn)鶆?wù)還包括哪些?
 

 

正確答案:
(1)該企業(yè)可以依照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定清理債務(wù)。《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定清理債務(wù)。
(2)上海高超商貿(mào)公司向上海市金山區(qū)人民法院提出破產(chǎn)清算的申請的做法是正確的。《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。
(3)人民法院通知債務(wù)人的時間不正確。《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。
(4)人民法院指定管理人的時間不正確。《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當同時指定管理人。
(5)律師事務(wù)所和會計師事務(wù)所可以擔(dān)任管理人。《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。
(6)管理人可以決定解除上海愛建鋼材有限公司與上海大亞生產(chǎn)資料商店尚未完全履行完畢的合同。《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人：管理人自破產(chǎn)申請受理之日起兩個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應(yīng)當履行；但是。對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。
(7)破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。上述第(2)點中所列的財產(chǎn)都屬于債務(wù)人財產(chǎn)。
(8)上海第三建筑公司可以向管理人要求取回腳手架。《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。
(9)管理人在依法履行職務(wù)時致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)可以列入共益?zhèn)鶆?wù)。人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)為共益?zhèn)鶆?wù)：①因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；②債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；③因債務(wù)人不當?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；④為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；⑤管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；⑥債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。
 
五、簡答題(凡要求計算的項目，均須列出計算過程；計算結(jié)果出現(xiàn)小數(shù)的，均保留小數(shù)點后兩位小數(shù))
17．甲上市公司于2004年上市，有關(guān)信息資料如下：
(1)2005年5月甲公司成功發(fā)行了3年期公司債券1200萬元，1年期公司債券800萬元。該公司截止2007年5月的凈資產(chǎn)額為8000萬元，計劃于2007年10月再次發(fā)行公司債券。
(2)2009年2月，甲公司的監(jiān)事趙某由于身體原因，不再擔(dān)任監(jiān)事職務(wù)。2009年7月，趙某將其所持有的甲公司的股份全部轉(zhuǎn)讓。
(3)2009年4月，甲公司擁有凈資產(chǎn)5000萬元，決定向B公司投資3000萬元，而在B公司控股70％的股東王某恰好是甲公司的董事，甲公司召開董事會決議向B公司投資的事項。據(jù)悉，甲公司共有董事13人，實際出席的董事7人(包括王某)，董事會做出的決議全票通過該項投資計劃。于是，甲公司向B公司投資3000萬元。
(4)2009年5月，甲公司的資產(chǎn)總額為8000萬元，甲公司為C公司提供了1200萬元的擔(dān)保，2009年6月，甲公司又為其控股股東A公司提供了2000萬元的擔(dān)保。
要求：根據(jù)上述材料，回答下列問題：
(1)根據(jù)本題要點(1)所述內(nèi)容，根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，該公司此次發(fā)行公司債券額最多不得超過多少?
(2)根據(jù)本題要點(2)所述內(nèi)容，趙某轉(zhuǎn)讓其所持有的公司股份的行為是否有效，請說明理由。
(3)根據(jù)本題要點(3)所述內(nèi)容，甲公司的投資行為是否合法?請說明理由。
(4)根據(jù)本題要點(4)所述內(nèi)容，甲公司提供的擔(dān)保須經(jīng)哪些程序的確認方能實施?
 

 

正確答案:
(1)公司公開發(fā)行公司債券累計債券余額不得超過公司凈資產(chǎn)的40％。本題中，公司凈資產(chǎn)8000萬元，所以債券累計余額總計3200(8000×40％=3200)萬元，而公司于2005年發(fā)行的三年期債券尚未清償，所以，本次發(fā)行債券最高不得超過2000(3200-1200=2000)萬元。
(2)趙某轉(zhuǎn)讓其所持有的公司股份的行為無效。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。本題中，2009年2月監(jiān)事趙某離職，到2009年7月尚未達到半年，所以不得轉(zhuǎn)讓。
(3)《公司法》規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。本題中，董事會召開的人數(shù)首先不滿足要求，因為董事人數(shù)總數(shù)13人的過半數(shù)應(yīng)為7人，本題中雖然也有7人表示同意，但是其中包含了王某本人的一票，而這一票是不能計入有效出席人數(shù)的。所以，出席的董事會人數(shù)不符合條件，甲公司所作出的投資行為自然不合法。
(4)甲公司為C公司提供擔(dān)保，可由董事會或股東大會決議。2009年6月，為其控股股東A公司提供了2000萬元的擔(dān)保的行為必須經(jīng)過股東大會審議通過。其次，依據(jù)《公司法》規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。本題中，甲公司的資產(chǎn)總額為8000萬元，兩次擔(dān)保的數(shù)額合計3200萬元，超過了資產(chǎn)總額的30％，即8000×30％=2400萬元。那么，該決議須提交股東大會，并經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過
 
18．北京的甲公司和上海的乙公司于2008年4月1日在天津簽訂了一份100萬元的買賣合同。根據(jù)合同約定，甲公司應(yīng)當在2008年5月1日之前在天津向乙公司交貨，乙公司在5月10日前付款。4月30日，甲公司按照合同約定交貨，但乙公司拒絕支付貨款。經(jīng)交涉無效后，甲公司準備對乙公司提起訴訟。
要求：根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，分別回答以下問題：
(1)甲公司應(yīng)當在什么時間之前提起訴訟?并說明理由。
(2)甲公司可以在何地的人民法院提起訴訟?并說明理由。
(3)如果乙公司對人民法院的二審判決拒絕執(zhí)行的，甲公司申請強制執(zhí)行的期限有多長?并說明理由。
 

 

正確答案:
(1)甲公司應(yīng)當在2叭0年的5月10日前提起訴訟。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，因買賣合同糾紛提起的訴訟，適用2年的普通訴訟時效期間，從當事人知道或者應(yīng)當知道自己的權(quán)利被侵害之日起開始計算。
(2)甲公司可以向上海或者天津的人民法院提起訴訟。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地的人民法院管轄。
(3)申請執(zhí)行的期限為6個月。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，對于發(fā)生法律效力的判決、裁定，一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行，雙方均是法人的，申請執(zhí)行的期限為6個月。
 
19．甲地級市國稅局認定乙公司未按照規(guī)定的期限繳納增值稅，于2008年2月1日通知乙公司的開戶銀行從其存款中扣繳了稅款，乙公司對此不服，2008年3月15日向甲市人民政府書面提出了行政復(fù)議申請，直到4月10日也沒有收到行政復(fù)議決定。乙公司認為甲市人民政府有袒護地級市國稅局的可能，于是在4月15日直接向甲地級市國稅局所在地的人民法院提起訴訟。
要求：根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，分別回答以下問題：
(1)甲地級市國稅局與乙公司之間的糾紛是否屬于可以申請行政復(fù)議的范圍?.(2)2008年3月15日，乙公司向甲市人民政府書面提出申請行政復(fù)議的時間、方式是否符合法律規(guī)定?
(3)甲市人民政府對此糾紛是否具有管轄權(quán)?
(4)乙公司在4月15日直接向甲地級市國稅局所在地的人民法院提起訴訟是否符合法律規(guī)定?
 

 

正確答案:
(1)甲地級市國稅局與乙公司之間的糾紛屬于可以申請行政復(fù)議的范圍。根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，公民、法人或其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以申請行政復(fù)議。本案中國稅局的征稅行為屬于具體行政行為，所以該糾紛屬于可以申請行政復(fù)議的范圍。
(2)乙公司向甲市人民政府書面提出申請行政復(fù)議的時間、方式符合法律規(guī)定。根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請，但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。申請可以是書面的，也可以是口頭的。本案中乙公司知道具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的時間是2008年2月1日，提出行政復(fù)議申請的時間是
2008年3月15日，并未超過法定申請期限超過60日，且申請是以書面方式提出，所以符合法律規(guī)定。(3，甲市人民政府對此糾紛是不具有管轄權(quán)。根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)的具體行政行為不服的，應(yīng)當向其上一級主管部門申請行政復(fù)議。我國實行中央稅務(wù)機構(gòu)(亦稱國稅機構(gòu))和地方稅務(wù)機構(gòu)分設(shè)的稅收管理體制，國稅機構(gòu)在全國范圍內(nèi)實行系統(tǒng)垂直管理。市國稅局的上一級主管部門是其隸屬的省國稅局。所以本案中甲市人民政府對此糾紛不具有管轄權(quán)。(4)乙公司在4月15日直接向甲地級市國稅局所在地的人民法院提起訴訟不符合法律規(guī)定。根據(jù)《行政復(fù)議法》規(guī)定，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定規(guī)定。行政復(fù)議申請已被行政復(fù)議機關(guān)依法受理的，或者法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當先向復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議、對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，在法定行政復(fù)議期限內(nèi)不得向人民法院提起行政訴訟。本案中，乙公司是2008年3月15日提出行政復(fù)議申請，到4月10日為止還不滿60日，行政復(fù)議機關(guān)未答復(fù)并不違反法律規(guī)定，所以乙公司直接向人民法院提起訴訟不符合法律規(guī)定。