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　新《民事訴訟法》于2013年1月1日開始正式施行，較舊《民事訴訟法》，新法變化較多較大。本年度的建造法律法規(guī)的教材勢必會(huì)按照新法作出修訂。當(dāng)然，建造師法律法規(guī)不會(huì)涉及到《民事訴訟法》的所有方面，現(xiàn)在，我們結(jié)合建造師法律法規(guī)考試的范圍和新法內(nèi)容，將教材可能變動(dòng)和增加的地方進(jìn)行預(yù)測。

　　一、民事訴訟的管轄

　　新《民事訴訟法》在協(xié)議管轄處做了修改：

 

合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 ——舊法25條

合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 ——新法34條

 

　　新舊《民事訴訟法》最大變化在于協(xié)議管轄的案件范圍和可選擇的法院范圍。

　　1、舊法規(guī)定當(dāng)事人僅能就合同糾紛選擇管轄法院，但是新法表述意思除合同糾紛外，其他財(cái)產(chǎn)糾紛的當(dāng)事人也可以選擇管轄法院。

　　2、舊法規(guī)定協(xié)議管轄中可以選擇的法院有且僅有五個(gè)，即被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地，但是，新法的規(guī)定增加協(xié)議管轄可選擇法院的靈活性，除上述五個(gè)法院外，其他與案件爭議有實(shí)際聯(lián)系的法院也可以進(jìn)入?yún)f(xié)議選擇管轄法院之內(nèi)。

　　新舊《民事訴訟法》在協(xié)議管轄的條件上并未變化，即只能采用書面形式、不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

　　二、民事訴訟當(dāng)事人和代理人的規(guī)定

　　在當(dāng)事人和代理人的規(guī)定上，新法也有修改，當(dāng)然和我們建造師法律法規(guī)考試相關(guān)的一個(gè)變化就是民事訴訟代理人的范圍。

 

當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。 律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人。

當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。 下列人員可以被委托為訴訟代理人： （一）律師、基層法律服務(wù)工作者； （二）當(dāng)事人的近親屬或者工作人員； （三）當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民。

 

　　三、民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用

　　新《民事訴訟法》在證據(jù)種類、保全和應(yīng)用三大塊內(nèi)容中都對舊法做了較大修改。

　　(一)證據(jù)的種類(新法有變化)

 

證據(jù)有下列幾種： （一）書證； （二）物證； （三）視聽資料； （四）證人證言； （五）當(dāng)事人的陳述； （六）鑒定結(jié)論； （七）勘驗(yàn)筆錄。     以上證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

-證據(jù)包括： （一）當(dāng)事人的陳述； （二）書證； （三）物證； （四）視聽資料； （五）電子數(shù)據(jù)； （六）證人證言； （七）鑒定意見； （八）勘驗(yàn)筆錄。 證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。 ——新法63條

 

　　電子數(shù)據(jù)是新《民事訴訟法》新增的證據(jù)種類，大家記得如果多選題讓大家選擇“以下哪些屬于民事訴訟的證據(jù)種類”時(shí)，記得一定要選擇“電子數(shù)據(jù)”。

　　此外，新法對證據(jù)種類中的證人證言和鑒定意見的內(nèi)容都做了修改。

　　1、證人證言(新法72、73條變化較大)

 

凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。 不能正確表達(dá)意志的人，不能作證。 ——舊法第70條	凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。 不能正確表達(dá)意思的人，不能作證。
	經(jīng)人民法院通知，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。有下列情形之一的，經(jīng)人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技術(shù)或者視聽資料等方式作證： （一）因健康原因不能出庭的； （二）因路途遙遠(yuǎn)，交通不便不能出庭的； （三）因自然災(zāi)害等不可抗力不能出庭的； （四）其他有正當(dāng)理由不能出庭的。 （新法73條）
	證人因履行出庭作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等必要費(fèi)用以及誤工損失，由敗訴一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。當(dāng)事人申請證人作證的，由該當(dāng)事人先行墊付；當(dāng)事人沒有申請，人民法院通知證人作證的，由人民法院先行墊付。（新法74條）

 

　　關(guān)于證人證言的規(guī)定，新法的變化之處在于：

　　第一，將不能作證的證人的限定進(jìn)行了修改，即“意思”改為“意志”。

　　第二，將證人有困難不能出庭作證的情形進(jìn)行了明確的限定，且規(guī)定了不能出庭作證的證人證言可以采取的形式。

　　第三，增加了保障證人出庭作證的規(guī)定，鼓勵(lì)和保障證人出題作證，使證人出庭作證落到實(shí)處。

 

人民法院對專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。 　　鑒定部門及其指定的鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料，必要時(shí)可以詢問當(dāng)事人、證人。 　　鑒定部門和鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定結(jié)論，在鑒定書上簽名或者蓋章。鑒定人鑒定的，應(yīng)當(dāng)由鑒定人所在單位加蓋印章，證明鑒定人身份。 ——舊法P72	當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的專門性問題向人民法院申請鑒定。當(dāng)事人申請鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。 當(dāng)事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進(jìn)行鑒定。（新法76條）
	鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料，必要時(shí)可以詢問當(dāng)事人、證人。 鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定意見，在鑒定書上簽名或者蓋章。（新法77條）
	當(dāng)事人對鑒定意見有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)；支付鑒定費(fèi)用的當(dāng)事人可以要求返還鑒定費(fèi)用。（新法78條）
	當(dāng)事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。（新法79條）

 

　　關(guān)于鑒定意見的規(guī)定，新法的變化之處在于：

　　第一，證據(jù)種類的名稱變化，即過去叫“鑒定結(jié)論”，現(xiàn)在叫“鑒定意見”。

　　第二，鑒定啟動(dòng)方式發(fā)生變化，過去在是否鑒定的問題上，法院較主動(dòng)，現(xiàn)在，在是否鑒定問題上，先由當(dāng)事人申請，否則，當(dāng)事人不申請，法院認(rèn)為需要鑒定的，才裁定進(jìn)行鑒定。

　　第三，在鑒定機(jī)構(gòu)的選擇上，法律規(guī)定先協(xié)商，后指定，即先由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人，協(xié)商不成的，由人民法院指定。

　　第四，在鑒定人是需要出庭的問題，新法進(jìn)行了修改，只有在“當(dāng)事人對鑒定意見有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的”鑒定人才應(yīng)當(dāng)出庭作證。同時(shí)新法規(guī)定了，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證而不出庭作證的后果。

　　第五，新法增加“當(dāng)事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見”。具備專門知識的人可能不屬于鑒定機(jī)構(gòu)或鑒定人，但是也可以作為鑒定人，就案件的專門性問題作出鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。

　(二)證據(jù)的保全(新法有變化)

在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據(jù)，人民法院也可以主動(dòng)采取保全措施。 ——舊法第74條

在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據(jù)，人民法院也可以主動(dòng)采取保全措施。 因情況緊急，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，利害關(guān)系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據(jù)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請保全證據(jù)。 證據(jù)保全的其他程序，參照適用本法第九章保全的有關(guān)規(guī)定。

　　新法在訴前證據(jù)保全上做了更詳細(xì)的規(guī)定：

　　第一，訴前證據(jù)保全的范圍擴(kuò)大了，過去訴前證據(jù)保全僅發(fā)生在訴訟領(lǐng)域，新法規(guī)定當(dāng)事人申請仲裁的，申請仲裁前如果“情況緊急，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下”也可申請證據(jù)保全。

　　第二，新法明確規(guī)定了當(dāng)事人申請?jiān)V前證據(jù)保全的受理法院，即“證據(jù)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院”。

　　第三，新法對訴前證據(jù)保全的程序采用了指引性規(guī)定，即適用新法第九章的有關(guān)規(guī)定。

　　(三)證據(jù)保全的實(shí)施

　　人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以要求當(dāng)事人或者訴訟代理人到場。

財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。 財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。 人民法院凍結(jié)財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的人。 財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。 ——舊法第94條	保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。
	財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被保全財(cái)產(chǎn)的人。 財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。

　　——舊法第94條保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。

　　財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被保全財(cái)產(chǎn)的人。

　　財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。

　　此處新舊法變化不大，語言上做了調(diào)整。

　　(四)證據(jù)的應(yīng)用

　　證據(jù)的應(yīng)用上涉及舉證時(shí)限、證據(jù)交換、質(zhì)證、認(rèn)證四個(gè)方面的內(nèi)容，這四個(gè)方面的內(nèi)容舊《民事訴訟法》的法條未做明確規(guī)定，但在2002年開始施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)制度若干規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)的第三十二條至七十九中有規(guī)定。

　　新《民事訴訟法》明確地將舉證時(shí)限列入法條，且較《規(guī)定》做了一些變化。但是，新法仍舊未就證據(jù)交換、質(zhì)證、認(rèn)證三個(gè)方面的列入，說明這三個(gè)方面仍舊適用最高人民法院2002的《規(guī)定》。

　　新《民事訴訟法》第六十五條：

　　當(dāng)事人對自己提出的主張應(yīng)當(dāng)及時(shí)提供證據(jù)。

　　人民法院根據(jù)當(dāng)事人的主張和案件審理情況，確定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供的證據(jù)及其期限。當(dāng)事人在該期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難的，可以向人民法院申請延長期限，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請適當(dāng)延長。當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由;拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不予采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)但予以訓(xùn)誡、罰款。

　　新《民事訴訟法》第六十六條：

　　人民法院收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，寫明證據(jù)名稱、頁數(shù)、份數(shù)、原件或者復(fù)印件以及收到時(shí)間等，并由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。

　　雖然新《民事訴訟法》第六十五和第六十六條是新增加的內(nèi)容，但是，這些內(nèi)容并不是新酒，只不過是將2002年《規(guī)定》的內(nèi)容寫入法律而已。唯一的變化之處在于：在期限內(nèi)不舉證的后果上增加了法院可以采納證據(jù)但對遲延舉證的當(dāng)事人采取訓(xùn)誡和罰款措施。