施工合同中應明確的幾個問題
發(fā)布時間：2018-01-23 共1頁
建設(shè)部推行（GF-1999-0201）施工合同文本（下稱文本）已多年，在眾多業(yè)主及施工單位眼里，簽訂施工合同已是非常輕松的事情，只需在網(wǎng)上下載合同文本并逐條填寫即可完事。事實上，這種做法是不恰當?shù)摹Ｒ驗榻ㄔO(shè)部推行的文本在很多問題上還過于原則，甚至缺失，極可能讓業(yè)主或施工單位處于不利狀況。針對此類問題，筆者建議在簽訂施工合同時，至少對以下幾個問題應予明確：
其一：關(guān)于違約責任部分約定違約責任很難做到。
但除明確文本中列舉的質(zhì)量不合格、逾期完工、不按時付款等三項違約責任外，至少還應注意以下幾項違約責任：
——進度延遲的違約責任。
如果是房地產(chǎn)開發(fā)項目，業(yè)主應充分關(guān)注此項違約責任。因為一旦施工進度延遲，即可能在以下方面對業(yè)主造成損失：錯過銷售旺季、增加廣告費等營銷費用、增加融資難度、因融資不按計劃到位而欠付應付款，展期項目延期等。因此房地產(chǎn)項目的施工合同，應就進度延遲明確約定違約責任。
——中間交工延后或拒絕交工的違約責任。
中間交工是否及時，往往影響一些專業(yè)分項工程能否順利實施，特別是工業(yè)項目，如果中間交工不及時，將造成設(shè)備安裝合同無法及時進行，繼而引發(fā)業(yè)主與設(shè)備商、安裝單位之間的責任糾紛。如土建單位拒絕中間交工，最嚴重時，可導致設(shè)備無法安裝，業(yè)主的損失將難以估算。因此，如項目中存在專業(yè)工程需交叉施工的，合同中應明確中間交工延后和拒絕中間交工的違約責任。
——試車不合格的違約責任。
設(shè)備驗收不合格的責任，一般人理解這屬于建筑質(zhì)量責任范疇，只要合同中有乙方免費返工條款即可。但問題是，設(shè)備試車成本一般由甲方承擔，反復試車必然會導致建筑成本上揚。在工業(yè)項目中，一次試車少則幾十萬元，多則數(shù)百萬元，沒有明確的試車不合格的違約責任，顯然對業(yè)主不利。況且，工業(yè)項目中，往往是先土建竣工驗收，后開展試車，這就更需要約定試車不合格的違約責任。
——安全生產(chǎn)違約責任。
假設(shè)一個房地產(chǎn)項目發(fā)生有人員傷亡的嚴重安全事故，而且廣為人知，這勢必會影響房屋的銷售，進而給開發(fā)商帶來損失。如果合同中沒有安全生產(chǎn)違約責任條款，開發(fā)商只能獨自承擔銷售不利的所有后果。因此，建議房地產(chǎn)開發(fā)商在發(fā)包工程時，充分考慮這一條款的必要性。
非法轉(zhuǎn)、分包違約責任。多層次非法轉(zhuǎn)、分包，使實際施工人極容易受損，從/一級建造師/而導致業(yè)主陷入民工工資、施工人欠材料款等等意想不到的問題當中，嚴重時甚至影響工程的質(zhì)量和工期，因此，在合同中明確規(guī)定非法轉(zhuǎn)、分包的處罰方式和數(shù)量，可一定程度上遏制非法轉(zhuǎn)、分包的發(fā)生。
其二：關(guān)于停工損失因業(yè)主原因停工是常有的現(xiàn)象，但在文本中卻沒有停工損失的計算條款，加上工程處于動態(tài)之中，施工單位要證明其停工時的人員、設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料的數(shù)量是非常困難的，所以，大多數(shù)施工單位無法進行停工索賠。如果在合同中明確停工損失的計算方式，索賠將會成為比較容易的事情。
其三：關(guān)于工程量變更的計價方式幾乎每項工程都會發(fā)生設(shè)計變更或用料變更。這種變更不但改變工程量，還會改變工程造價，而文本中只有工程量變更的程序性條款，卻無計價方式條款。這種狀況容易引發(fā)扯皮，對雙方均不利。因此，本人建議合同中明確約定工程量變更的計/一級建造師/價方式，以利雙方執(zhí)行合同。
其四：關(guān)于勞動保險費。按現(xiàn)行投招標制度，施工單位的勞動保險費不計入標底，如果中標通知書未寫明合同價款是否包含勞動保險費，建議在合同中明確合同是否已包含勞動保險費。
其五：關(guān)于質(zhì)保金的返還方式。通常的施工合同，關(guān)于質(zhì)保金的返還，均只簡單地約定“質(zhì)保期屆滿后××天內(nèi)返還”。這種約定是很不明確的。因為各分項工程的質(zhì)保期是不一樣的，況且結(jié)構(gòu)性安全的質(zhì)保期是設(shè)計年限，而基礎(chǔ)及主體工程均與結(jié)構(gòu)性安全密不可分。因此，可以說在設(shè)計年限內(nèi)，均是基礎(chǔ)、主體工程及結(jié)構(gòu)性安全的質(zhì)保期。以“質(zhì)保期屆滿后××天內(nèi)返還”約定質(zhì)保金的返還方式，將意味著施工單位有可能數(shù)十年后方能拿回質(zhì)保金。因此，建議在簽訂施工合同時，明確約定某一期限內(nèi)返還哪些分項工程的質(zhì)保金。
其一：關(guān)于違約責任部分約定違約責任很難做到。
但除明確文本中列舉的質(zhì)量不合格、逾期完工、不按時付款等三項違約責任外，至少還應注意以下幾項違約責任：
——進度延遲的違約責任。
如果是房地產(chǎn)開發(fā)項目，業(yè)主應充分關(guān)注此項違約責任。因為一旦施工進度延遲，即可能在以下方面對業(yè)主造成損失：錯過銷售旺季、增加廣告費等營銷費用、增加融資難度、因融資不按計劃到位而欠付應付款，展期項目延期等。因此房地產(chǎn)項目的施工合同，應就進度延遲明確約定違約責任。
——中間交工延后或拒絕交工的違約責任。
中間交工是否及時，往往影響一些專業(yè)分項工程能否順利實施，特別是工業(yè)項目，如果中間交工不及時，將造成設(shè)備安裝合同無法及時進行，繼而引發(fā)業(yè)主與設(shè)備商、安裝單位之間的責任糾紛。如土建單位拒絕中間交工，最嚴重時，可導致設(shè)備無法安裝，業(yè)主的損失將難以估算。因此，如項目中存在專業(yè)工程需交叉施工的，合同中應明確中間交工延后和拒絕中間交工的違約責任。
——試車不合格的違約責任。
設(shè)備驗收不合格的責任，一般人理解這屬于建筑質(zhì)量責任范疇，只要合同中有乙方免費返工條款即可。但問題是，設(shè)備試車成本一般由甲方承擔，反復試車必然會導致建筑成本上揚。在工業(yè)項目中，一次試車少則幾十萬元，多則數(shù)百萬元，沒有明確的試車不合格的違約責任，顯然對業(yè)主不利。況且，工業(yè)項目中，往往是先土建竣工驗收，后開展試車，這就更需要約定試車不合格的違約責任。
——安全生產(chǎn)違約責任。
假設(shè)一個房地產(chǎn)項目發(fā)生有人員傷亡的嚴重安全事故，而且廣為人知，這勢必會影響房屋的銷售，進而給開發(fā)商帶來損失。如果合同中沒有安全生產(chǎn)違約責任條款，開發(fā)商只能獨自承擔銷售不利的所有后果。因此，建議房地產(chǎn)開發(fā)商在發(fā)包工程時，充分考慮這一條款的必要性。
非法轉(zhuǎn)、分包違約責任。多層次非法轉(zhuǎn)、分包，使實際施工人極容易受損，從/一級建造師/而導致業(yè)主陷入民工工資、施工人欠材料款等等意想不到的問題當中，嚴重時甚至影響工程的質(zhì)量和工期，因此，在合同中明確規(guī)定非法轉(zhuǎn)、分包的處罰方式和數(shù)量，可一定程度上遏制非法轉(zhuǎn)、分包的發(fā)生。
其二：關(guān)于停工損失因業(yè)主原因停工是常有的現(xiàn)象，但在文本中卻沒有停工損失的計算條款，加上工程處于動態(tài)之中，施工單位要證明其停工時的人員、設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料的數(shù)量是非常困難的，所以，大多數(shù)施工單位無法進行停工索賠。如果在合同中明確停工損失的計算方式，索賠將會成為比較容易的事情。
其三：關(guān)于工程量變更的計價方式幾乎每項工程都會發(fā)生設(shè)計變更或用料變更。這種變更不但改變工程量，還會改變工程造價，而文本中只有工程量變更的程序性條款，卻無計價方式條款。這種狀況容易引發(fā)扯皮，對雙方均不利。因此，本人建議合同中明確約定工程量變更的計/一級建造師/價方式，以利雙方執(zhí)行合同。
其四：關(guān)于勞動保險費。按現(xiàn)行投招標制度，施工單位的勞動保險費不計入標底，如果中標通知書未寫明合同價款是否包含勞動保險費，建議在合同中明確合同是否已包含勞動保險費。
其五：關(guān)于質(zhì)保金的返還方式。通常的施工合同，關(guān)于質(zhì)保金的返還，均只簡單地約定“質(zhì)保期屆滿后××天內(nèi)返還”。這種約定是很不明確的。因為各分項工程的質(zhì)保期是不一樣的，況且結(jié)構(gòu)性安全的質(zhì)保期是設(shè)計年限，而基礎(chǔ)及主體工程均與結(jié)構(gòu)性安全密不可分。因此，可以說在設(shè)計年限內(nèi)，均是基礎(chǔ)、主體工程及結(jié)構(gòu)性安全的質(zhì)保期。以“質(zhì)保期屆滿后××天內(nèi)返還”約定質(zhì)保金的返還方式，將意味著施工單位有可能數(shù)十年后方能拿回質(zhì)保金。因此，建議在簽訂施工合同時，明確約定某一期限內(nèi)返還哪些分項工程的質(zhì)保金。
