設(shè)備監(jiān)理輔導(dǎo)：合同條款的公正性審查
發(fā)布時間：2010-01-14 共1頁
合同條款的公正性審查
公平公正、誠實信用是《合同法》的基本原則，當事人無論是簽訂合同還是履行合同，都必須遵守該原則。但是，在實際操作中，由于建筑市場競爭異常激烈，而合同的起草權(quán)掌握在發(fā)包人手中，承包人只能處于被動應(yīng)付的地位。因此，業(yè)主所提供的合同條款往往很難達到公平公正的程度。因此，承包人應(yīng)逐條審查合同條款是否公平公正，對明顯缺乏公平公正的條款，在合同談判時，通過尋找合同漏洞，或向發(fā)包人解釋自己合理化建議，以及利用發(fā)包人澄清合同條款及進行變更的機會等方式，力爭發(fā)包人對合同條款作出有利于自己的修改。同時，發(fā)包人應(yīng)當認真審查研究承包人的投標文件，從中分析投標報價過程中承包人是存在欺詐等違背誠實信用原則的現(xiàn)象。
對施工合同而言，應(yīng)當重點審查以下內(nèi)容：
1）工作范圍
即承包人所承擔(dān)的工作范圍，包括施工，材料和設(shè)備供應(yīng)，施工人員的提供，工程量的確定，質(zhì)量、工期要求及其他義務(wù)。工作范圍是制定合同價格的基礎(chǔ)，因此工作范圍是合同審查與分析中一項極其重要而不可忽視的問題。招標文件中往往有一些含糊不清的條款，故有必要進一步明確工作范圍。在這方面，經(jīng)常發(fā)生的問題有：
（1）因工作范圍和內(nèi)容規(guī)定不明確，或承包人未能正確理解而出現(xiàn)報價漏項，從而導(dǎo)致成本增加甚至整個項目出現(xiàn)虧損。
（2）由于工作范圍不明確，對一些應(yīng)包括進去的工程量沒有進行計算而導(dǎo)致施工成本上升。
（3）規(guī)定工作內(nèi)容時，對于規(guī)格、型號、質(zhì)量要求、技術(shù)標準文字表達不清楚，從而在實施過程中易產(chǎn)生合同糾紛。
（4）對于承包的國際工程，在將外文標書翻譯成中文時出現(xiàn)錯誤，如將金扶手翻譯成鍍金扶手，將發(fā)電機翻譯成發(fā)動機等。這必然導(dǎo)致報價失誤。
因此，合同審查一定要認真仔細，規(guī)定工作內(nèi)容時一定要明確具體，責(zé)任分明。特別是在固定總價合同中，根據(jù)雙方已達成的價格，查看承包人應(yīng)完成哪些工作，界面劃分是否明確，對追加工程能否另計費用。對招標文件中已經(jīng)體現(xiàn)，工程質(zhì)量也已列入，但總價中未計入者，是否已經(jīng)逐項指明不包括在本承包范圍內(nèi)，否則，要補充計價并相應(yīng)調(diào)整合同價格。為現(xiàn)場監(jiān)理工程師提供的服務(wù)如包含在報價內(nèi)，分析承包人應(yīng)提供的辦公及住房的建筑面積、標準，工作、生活設(shè)備數(shù)量和標準等是否明確。合同中有否諸如“除另有規(guī)定外的一切工程”、“承包人可以合理推知需要提供的為本工程服務(wù)所需的一切工程”等含糊不清的詞句。
2）權(quán)利和責(zé)任
合同應(yīng)公平合理地分配雙方的責(zé)任和權(quán)益。因此，在合同審查時，一定要列出雙方各自的責(zé)任和權(quán)利，在此基礎(chǔ)上進行權(quán)利義務(wù)關(guān)系分析，檢查合同雙方責(zé)權(quán)利是否平衡，合同有否邏輯問題等。同時，還必須對雙方責(zé)任和權(quán)力的制約關(guān)系進行分析。如在合同中規(guī)定一方當事人有一項權(quán)力，則要分析該權(quán)力的行使會對對方當事人產(chǎn)生什么影響，該權(quán)力是否需要制約，權(quán)力方是否會濫用該權(quán)力，使用該權(quán)力權(quán)力方應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任等。據(jù)此可以提出對該項權(quán)力的反制約。例如合同中規(guī)定“承包商在施工中隨時接受工程師的檢查”條款。作為承包商，為了防止工程師濫用檢查權(quán)，應(yīng)當相應(yīng)增加“如果檢查結(jié)果符合合同規(guī)定，則業(yè)主應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的損失（包括工期和費用賠償）”條款，以限制工程師的檢查權(quán)。
同時，如合同中規(guī)定一方當事人必須承擔(dān)一項責(zé)任，則要分析要承擔(dān)該責(zé)任應(yīng)具備什么前提條件，以及相應(yīng)應(yīng)擁有什么權(quán)力，如果對方不履行相應(yīng)的義務(wù)應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任等。例如，合同規(guī)定承包商必須按時開工，則在合同中應(yīng)相應(yīng)地規(guī)定業(yè)主應(yīng)按時提供現(xiàn)場施工條件，及時支付預(yù)付款等。
在審查時，還應(yīng)當檢查雙方當事人的責(zé)任和權(quán)益是否具體、詳細明確，責(zé)權(quán)范圍界定是否清晰等。例如，對不可抗力的界定必須清晰，如風(fēng)力為多少級，降雨量為多少毫米，地震的震級為多少等等。如果招標文件提供的氣象、水文和地質(zhì)資料明顯不全，則應(yīng)爭取列入非正常氣象、水文和地質(zhì)情況下業(yè)主提供額外補償?shù)臈l款，或在合同價格中約定對氣象、水文和地質(zhì)條件的估計，如超過該假定條件，則需要增加額外費用。
3）工期和施工進度計劃
（1）工期
工期的長短直接與承發(fā)包雙方利益密切相關(guān)。對發(fā)包人而言，工期過短，則不利于工程質(zhì)量，還會造成工程成本增加；而工期過長，則影響發(fā)包人正常使用，不利于發(fā)包人及時收回投資。因此，發(fā)包人在審查合同時，應(yīng)當綜合考慮工期、質(zhì)量和成本三者的制約關(guān)系，以確定一最佳工期。對承包人來說，應(yīng)當認真分析自己能否在發(fā)包人規(guī)定的工期內(nèi)完工，為保證自己按期竣工，發(fā)包人應(yīng)當提供什么條件，承擔(dān)什么義務(wù)，如發(fā)包人不履行義務(wù)應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任，以及承包人不能按時完工應(yīng)當承擔(dān)什么責(zé)任等。如果根據(jù)分析，很難在規(guī)定工期內(nèi)完工，承包人應(yīng)在談判過程中，依據(jù)施工規(guī)劃，在最優(yōu)工期的基礎(chǔ)上，考慮各種可能的風(fēng)險影響因素，爭取確定一個能夠承發(fā)包雙方都能夠接受的工期，以保證施工的順利進行。
（2）開工
主要審查開工日期是已經(jīng)在合同中約定還是以工程師在規(guī)定時間發(fā)出開工通知為準，從簽約到開工的準備時間是否合理，發(fā)包人提交的現(xiàn)場條件的內(nèi)容和時間能否滿足施工需要，施工進度計劃提交及審批的期限，發(fā)包人延誤開工、承包人延誤進點各應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任等。
（3）竣工
主要審查竣工驗收應(yīng)當具備什么條件，驗收的程序和內(nèi)容；對單項工程較多的工程，能否分批分棟驗收交付，已竣工交付部分，其維修期是否從出具該部分工程竣工證書之日算起；工程延期竣工罰款是否有最高限額；對于工程變更、不可抗力及其他發(fā)包人原因而導(dǎo)致承包人不能按期竣工的，承包人是否可延長竣工時間等。
4）工程質(zhì)量
主要審查工程質(zhì)量標準的約定能否體現(xiàn)優(yōu)質(zhì)優(yōu)價的原則；材料設(shè)備的標準及驗收規(guī)定；工程師的質(zhì)量檢查權(quán)力及限制；工程驗收程序及期限規(guī)定；工程質(zhì)量瑕疵責(zé)任的承擔(dān)方式；工程保修期期限及保修責(zé)任等。
5）工程款及支付問題
工程造價條款是工程施工合同的必備和關(guān)鍵條款，但通常會發(fā)生約定不明或設(shè)而不定的情況，往往為日后爭議和糾紛的發(fā)生埋下隱患。實際情況表明，業(yè)主與承包商之間發(fā)生的爭議、仲裁和訴訟等，都集中在付款上，承包工程的風(fēng)險或利潤，最終也都要在付款中表現(xiàn)出來。因此，無論發(fā)包人還是承包人都必須花費相當多的精力來研究與付款有關(guān)的各種問題。包括：
（１）合同價格
包括合同的計價方式，如采用固定價格方式，則應(yīng)檢查在合同中是否約定合同價款風(fēng)險范圍及風(fēng)險費用的計算方法，價格風(fēng)險承擔(dān)方式是否合理；如采用單價方式，則應(yīng)檢查在合同中是否約定單價隨工程量的增減而調(diào)整的變更限額百分比（如15%、20%或25%）；如采用成本加酬金方式，則應(yīng)檢查合同中成本構(gòu)成和酬金的計算方式是否合理。還應(yīng)分析工程變更對合同價格的影響。
同時，還應(yīng)檢查合同中是否約定工程最終結(jié)算的程序、方式和期限。對單項工程較多的工程，是否約定按各單項工程竣工日期分批結(jié)算；對“三邊”工程，能否設(shè)定分階段決算程序。以及當合同當事人對結(jié)算工程最終造價有異議時應(yīng)當如何處理等。
（2）工程款支付
主要包括：
①預(yù)付款
由于施工初期承包人的投入較，因此如在合同中約定預(yù)付款以支付承包人初期準備費用是公平合理的。對承包人來說，爭取預(yù)付款既可以使自己減少墊付的周轉(zhuǎn)資金及利息；也可以表明業(yè)主的支付信用，減少部分風(fēng)險。因此，承包人應(yīng)當力爭取得預(yù)付款，甚至可適當降低合同價款以換取部分預(yù)付款。同時還要分析預(yù)付款的比例、支付時間及扣還方式等。在沒有預(yù)付款時，通過合同，分析能否要求發(fā)包人按照工程初期的準備工作的完成情況給付一定的初期付款。
②付款方式
對于采用根據(jù)工程進度按月支付的，主要審查工程計量及工程款的支付程序，以及檢查合同中是否有中期支付的支付期限及延期支付的責(zé)任。對于采用按工程形象進度付款的，應(yīng)重點分析各付款階段付款額對工程資金現(xiàn)金流的影響，以合理確定各階段的付款比例。
③支付保證
支付保證包括承包人預(yù)付款保證和發(fā)包人工程款支付保證。對預(yù)付款保證，應(yīng)重點審查保證的方式及預(yù)付款保證的保值是否隨被扣還的預(yù)付款金額而相應(yīng)遞減。業(yè)主支付能力直接影響到承包商資金風(fēng)險是否會發(fā)生及風(fēng)險發(fā)生后影響程度的小。承包商事先必須詳細調(diào)查業(yè)主的資信狀況好壞，并盡可能要求業(yè)主提供銀行出具的資金到位的證明或資金支付擔(dān)保。
④保留金
主要檢查合同中規(guī)定的保留金限額是否合理，保留金的退還時間，分析能否以維修保函代替扣留的應(yīng)付款。對于分批交工的工程，是否可分批退還保留金。
6）違約責(zé)任
違約責(zé)任條款的訂立的目的在于促使合同雙方嚴格履行合同義務(wù)，防止違約行為的發(fā)生。發(fā)包人拖欠工程款、承包人不能保證工程質(zhì)量或不按期竣工，均會給對方以及第三人帶來不可估量的損失。因此，違約責(zé)任條款的約定必須具體、完整。在審查違約責(zé)任條款時，要注意：
（1）對雙方違約行為的約定是否明確，違約責(zé)任的約定是否全面。在工程施工合同中，雙方的義務(wù)繁多，因此一些違反非合同主要義務(wù)的責(zé)任承擔(dān)往往容易被忽視。而違反這些義務(wù)極可能影響到整個合同的履行。因此，應(yīng)當注意必須在合同中明確違約行為，否則很難追究對方的違約責(zé)任。
（2）違約責(zé)任的承擔(dān)是否公平。針對自己關(guān)鍵性權(quán)利，即對方的主要義務(wù)，應(yīng)向?qū)Ψ揭?guī)定違約責(zé)任，如對承包人必須按期完工、發(fā)包人必須按規(guī)定付款等，都要詳細規(guī)定各自的履行義務(wù)和違約責(zé)任。在對自己確定違約責(zé)任時，一定要同時規(guī)定對方的某些行為是自己履約的先決條件，否則自己不應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任。
（3）對違約責(zé)任的約定不應(yīng)籠統(tǒng)化，而應(yīng)區(qū)分情況作相應(yīng)約定。有的合同不論違約的具體情況，籠而統(tǒng)之約定一筆違約金，這很難與因違約而造成的實際損失相匹配，從而導(dǎo)致出現(xiàn)違約金過高或過低等不合理現(xiàn)象。因此，應(yīng)當根據(jù)不同的違約行為，如工程質(zhì)量不符合約定、工期延誤等分別約定違約責(zé)任。同時，對同一種違約行為，應(yīng)視違約程度，承擔(dān)不同的違約責(zé)任。
（4）雖然規(guī)定了違約責(zé)任，在合同中還要強調(diào)，對雙方當事人發(fā)生爭執(zhí)而又解決不了的違約行為及由此而造成的損失可用協(xié)商調(diào)解和仲裁（或訴訟）辦法來解決，以作為督促雙方履行各自的義務(wù)和承擔(dān)違約責(zé)任的一種保證措施。
此外，在合同審查時，還必須注意合同中關(guān)于保險、擔(dān)保、工程保修、變更、索賠、爭議的解決及合同的解除等條款的約定是否完備、公平合理。
公平公正、誠實信用是《合同法》的基本原則，當事人無論是簽訂合同還是履行合同，都必須遵守該原則。但是，在實際操作中，由于建筑市場競爭異常激烈，而合同的起草權(quán)掌握在發(fā)包人手中，承包人只能處于被動應(yīng)付的地位。因此，業(yè)主所提供的合同條款往往很難達到公平公正的程度。因此，承包人應(yīng)逐條審查合同條款是否公平公正，對明顯缺乏公平公正的條款，在合同談判時，通過尋找合同漏洞，或向發(fā)包人解釋自己合理化建議，以及利用發(fā)包人澄清合同條款及進行變更的機會等方式，力爭發(fā)包人對合同條款作出有利于自己的修改。同時，發(fā)包人應(yīng)當認真審查研究承包人的投標文件，從中分析投標報價過程中承包人是存在欺詐等違背誠實信用原則的現(xiàn)象。
對施工合同而言，應(yīng)當重點審查以下內(nèi)容：
1）工作范圍
即承包人所承擔(dān)的工作范圍，包括施工，材料和設(shè)備供應(yīng)，施工人員的提供，工程量的確定，質(zhì)量、工期要求及其他義務(wù)。工作范圍是制定合同價格的基礎(chǔ)，因此工作范圍是合同審查與分析中一項極其重要而不可忽視的問題。招標文件中往往有一些含糊不清的條款，故有必要進一步明確工作范圍。在這方面，經(jīng)常發(fā)生的問題有：
（1）因工作范圍和內(nèi)容規(guī)定不明確，或承包人未能正確理解而出現(xiàn)報價漏項，從而導(dǎo)致成本增加甚至整個項目出現(xiàn)虧損。
（2）由于工作范圍不明確，對一些應(yīng)包括進去的工程量沒有進行計算而導(dǎo)致施工成本上升。
（3）規(guī)定工作內(nèi)容時，對于規(guī)格、型號、質(zhì)量要求、技術(shù)標準文字表達不清楚，從而在實施過程中易產(chǎn)生合同糾紛。
（4）對于承包的國際工程，在將外文標書翻譯成中文時出現(xiàn)錯誤，如將金扶手翻譯成鍍金扶手，將發(fā)電機翻譯成發(fā)動機等。這必然導(dǎo)致報價失誤。
因此，合同審查一定要認真仔細，規(guī)定工作內(nèi)容時一定要明確具體，責(zé)任分明。特別是在固定總價合同中，根據(jù)雙方已達成的價格，查看承包人應(yīng)完成哪些工作，界面劃分是否明確，對追加工程能否另計費用。對招標文件中已經(jīng)體現(xiàn)，工程質(zhì)量也已列入，但總價中未計入者，是否已經(jīng)逐項指明不包括在本承包范圍內(nèi)，否則，要補充計價并相應(yīng)調(diào)整合同價格。為現(xiàn)場監(jiān)理工程師提供的服務(wù)如包含在報價內(nèi)，分析承包人應(yīng)提供的辦公及住房的建筑面積、標準，工作、生活設(shè)備數(shù)量和標準等是否明確。合同中有否諸如“除另有規(guī)定外的一切工程”、“承包人可以合理推知需要提供的為本工程服務(wù)所需的一切工程”等含糊不清的詞句。
2）權(quán)利和責(zé)任
合同應(yīng)公平合理地分配雙方的責(zé)任和權(quán)益。因此，在合同審查時，一定要列出雙方各自的責(zé)任和權(quán)利，在此基礎(chǔ)上進行權(quán)利義務(wù)關(guān)系分析，檢查合同雙方責(zé)權(quán)利是否平衡，合同有否邏輯問題等。同時，還必須對雙方責(zé)任和權(quán)力的制約關(guān)系進行分析。如在合同中規(guī)定一方當事人有一項權(quán)力，則要分析該權(quán)力的行使會對對方當事人產(chǎn)生什么影響，該權(quán)力是否需要制約，權(quán)力方是否會濫用該權(quán)力，使用該權(quán)力權(quán)力方應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任等。據(jù)此可以提出對該項權(quán)力的反制約。例如合同中規(guī)定“承包商在施工中隨時接受工程師的檢查”條款。作為承包商，為了防止工程師濫用檢查權(quán)，應(yīng)當相應(yīng)增加“如果檢查結(jié)果符合合同規(guī)定，則業(yè)主應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的損失（包括工期和費用賠償）”條款，以限制工程師的檢查權(quán)。
同時，如合同中規(guī)定一方當事人必須承擔(dān)一項責(zé)任，則要分析要承擔(dān)該責(zé)任應(yīng)具備什么前提條件，以及相應(yīng)應(yīng)擁有什么權(quán)力，如果對方不履行相應(yīng)的義務(wù)應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任等。例如，合同規(guī)定承包商必須按時開工，則在合同中應(yīng)相應(yīng)地規(guī)定業(yè)主應(yīng)按時提供現(xiàn)場施工條件，及時支付預(yù)付款等。
在審查時，還應(yīng)當檢查雙方當事人的責(zé)任和權(quán)益是否具體、詳細明確，責(zé)權(quán)范圍界定是否清晰等。例如，對不可抗力的界定必須清晰，如風(fēng)力為多少級，降雨量為多少毫米，地震的震級為多少等等。如果招標文件提供的氣象、水文和地質(zhì)資料明顯不全，則應(yīng)爭取列入非正常氣象、水文和地質(zhì)情況下業(yè)主提供額外補償?shù)臈l款，或在合同價格中約定對氣象、水文和地質(zhì)條件的估計，如超過該假定條件，則需要增加額外費用。
3）工期和施工進度計劃
（1）工期
工期的長短直接與承發(fā)包雙方利益密切相關(guān)。對發(fā)包人而言，工期過短，則不利于工程質(zhì)量，還會造成工程成本增加；而工期過長，則影響發(fā)包人正常使用，不利于發(fā)包人及時收回投資。因此，發(fā)包人在審查合同時，應(yīng)當綜合考慮工期、質(zhì)量和成本三者的制約關(guān)系，以確定一最佳工期。對承包人來說，應(yīng)當認真分析自己能否在發(fā)包人規(guī)定的工期內(nèi)完工，為保證自己按期竣工，發(fā)包人應(yīng)當提供什么條件，承擔(dān)什么義務(wù)，如發(fā)包人不履行義務(wù)應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任，以及承包人不能按時完工應(yīng)當承擔(dān)什么責(zé)任等。如果根據(jù)分析，很難在規(guī)定工期內(nèi)完工，承包人應(yīng)在談判過程中，依據(jù)施工規(guī)劃，在最優(yōu)工期的基礎(chǔ)上，考慮各種可能的風(fēng)險影響因素，爭取確定一個能夠承發(fā)包雙方都能夠接受的工期，以保證施工的順利進行。
（2）開工
主要審查開工日期是已經(jīng)在合同中約定還是以工程師在規(guī)定時間發(fā)出開工通知為準，從簽約到開工的準備時間是否合理，發(fā)包人提交的現(xiàn)場條件的內(nèi)容和時間能否滿足施工需要，施工進度計劃提交及審批的期限，發(fā)包人延誤開工、承包人延誤進點各應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任等。
（3）竣工
主要審查竣工驗收應(yīng)當具備什么條件，驗收的程序和內(nèi)容；對單項工程較多的工程，能否分批分棟驗收交付，已竣工交付部分，其維修期是否從出具該部分工程竣工證書之日算起；工程延期竣工罰款是否有最高限額；對于工程變更、不可抗力及其他發(fā)包人原因而導(dǎo)致承包人不能按期竣工的，承包人是否可延長竣工時間等。
4）工程質(zhì)量
主要審查工程質(zhì)量標準的約定能否體現(xiàn)優(yōu)質(zhì)優(yōu)價的原則；材料設(shè)備的標準及驗收規(guī)定；工程師的質(zhì)量檢查權(quán)力及限制；工程驗收程序及期限規(guī)定；工程質(zhì)量瑕疵責(zé)任的承擔(dān)方式；工程保修期期限及保修責(zé)任等。
5）工程款及支付問題
工程造價條款是工程施工合同的必備和關(guān)鍵條款，但通常會發(fā)生約定不明或設(shè)而不定的情況，往往為日后爭議和糾紛的發(fā)生埋下隱患。實際情況表明，業(yè)主與承包商之間發(fā)生的爭議、仲裁和訴訟等，都集中在付款上，承包工程的風(fēng)險或利潤，最終也都要在付款中表現(xiàn)出來。因此，無論發(fā)包人還是承包人都必須花費相當多的精力來研究與付款有關(guān)的各種問題。包括：
（１）合同價格
包括合同的計價方式，如采用固定價格方式，則應(yīng)檢查在合同中是否約定合同價款風(fēng)險范圍及風(fēng)險費用的計算方法，價格風(fēng)險承擔(dān)方式是否合理；如采用單價方式，則應(yīng)檢查在合同中是否約定單價隨工程量的增減而調(diào)整的變更限額百分比（如15%、20%或25%）；如采用成本加酬金方式，則應(yīng)檢查合同中成本構(gòu)成和酬金的計算方式是否合理。還應(yīng)分析工程變更對合同價格的影響。
同時，還應(yīng)檢查合同中是否約定工程最終結(jié)算的程序、方式和期限。對單項工程較多的工程，是否約定按各單項工程竣工日期分批結(jié)算；對“三邊”工程，能否設(shè)定分階段決算程序。以及當合同當事人對結(jié)算工程最終造價有異議時應(yīng)當如何處理等。
（2）工程款支付
主要包括：
①預(yù)付款
由于施工初期承包人的投入較，因此如在合同中約定預(yù)付款以支付承包人初期準備費用是公平合理的。對承包人來說，爭取預(yù)付款既可以使自己減少墊付的周轉(zhuǎn)資金及利息；也可以表明業(yè)主的支付信用，減少部分風(fēng)險。因此，承包人應(yīng)當力爭取得預(yù)付款，甚至可適當降低合同價款以換取部分預(yù)付款。同時還要分析預(yù)付款的比例、支付時間及扣還方式等。在沒有預(yù)付款時，通過合同，分析能否要求發(fā)包人按照工程初期的準備工作的完成情況給付一定的初期付款。
②付款方式
對于采用根據(jù)工程進度按月支付的，主要審查工程計量及工程款的支付程序，以及檢查合同中是否有中期支付的支付期限及延期支付的責(zé)任。對于采用按工程形象進度付款的，應(yīng)重點分析各付款階段付款額對工程資金現(xiàn)金流的影響，以合理確定各階段的付款比例。
③支付保證
支付保證包括承包人預(yù)付款保證和發(fā)包人工程款支付保證。對預(yù)付款保證，應(yīng)重點審查保證的方式及預(yù)付款保證的保值是否隨被扣還的預(yù)付款金額而相應(yīng)遞減。業(yè)主支付能力直接影響到承包商資金風(fēng)險是否會發(fā)生及風(fēng)險發(fā)生后影響程度的小。承包商事先必須詳細調(diào)查業(yè)主的資信狀況好壞，并盡可能要求業(yè)主提供銀行出具的資金到位的證明或資金支付擔(dān)保。
④保留金
主要檢查合同中規(guī)定的保留金限額是否合理，保留金的退還時間，分析能否以維修保函代替扣留的應(yīng)付款。對于分批交工的工程，是否可分批退還保留金。
6）違約責(zé)任
違約責(zé)任條款的訂立的目的在于促使合同雙方嚴格履行合同義務(wù)，防止違約行為的發(fā)生。發(fā)包人拖欠工程款、承包人不能保證工程質(zhì)量或不按期竣工，均會給對方以及第三人帶來不可估量的損失。因此，違約責(zé)任條款的約定必須具體、完整。在審查違約責(zé)任條款時，要注意：
（1）對雙方違約行為的約定是否明確，違約責(zé)任的約定是否全面。在工程施工合同中，雙方的義務(wù)繁多，因此一些違反非合同主要義務(wù)的責(zé)任承擔(dān)往往容易被忽視。而違反這些義務(wù)極可能影響到整個合同的履行。因此，應(yīng)當注意必須在合同中明確違約行為，否則很難追究對方的違約責(zé)任。
（2）違約責(zé)任的承擔(dān)是否公平。針對自己關(guān)鍵性權(quán)利，即對方的主要義務(wù)，應(yīng)向?qū)Ψ揭?guī)定違約責(zé)任，如對承包人必須按期完工、發(fā)包人必須按規(guī)定付款等，都要詳細規(guī)定各自的履行義務(wù)和違約責(zé)任。在對自己確定違約責(zé)任時，一定要同時規(guī)定對方的某些行為是自己履約的先決條件，否則自己不應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任。
（3）對違約責(zé)任的約定不應(yīng)籠統(tǒng)化，而應(yīng)區(qū)分情況作相應(yīng)約定。有的合同不論違約的具體情況，籠而統(tǒng)之約定一筆違約金，這很難與因違約而造成的實際損失相匹配，從而導(dǎo)致出現(xiàn)違約金過高或過低等不合理現(xiàn)象。因此，應(yīng)當根據(jù)不同的違約行為，如工程質(zhì)量不符合約定、工期延誤等分別約定違約責(zé)任。同時，對同一種違約行為，應(yīng)視違約程度，承擔(dān)不同的違約責(zé)任。
（4）雖然規(guī)定了違約責(zé)任，在合同中還要強調(diào)，對雙方當事人發(fā)生爭執(zhí)而又解決不了的違約行為及由此而造成的損失可用協(xié)商調(diào)解和仲裁（或訴訟）辦法來解決，以作為督促雙方履行各自的義務(wù)和承擔(dān)違約責(zé)任的一種保證措施。
此外，在合同審查時，還必須注意合同中關(guān)于保險、擔(dān)保、工程保修、變更、索賠、爭議的解決及合同的解除等條款的約定是否完備、公平合理。
