整理一級建造師法規知識考點資料(五)
發布時間：2018-01-23 共3頁
81.P68、（3）合同履行中條款空缺的法律適用 來源：
82.P69、3）•質量要求按照國家、行業標準履行；按照通常標準符合合同目的的特定標準履行。
•價款或者報酬不明確的，按照訂立時履行地市場價格履行；依法應當執行政府定價或者政府指導價的，按照規定履行。
•履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；支付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。
•履行期限不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。
•履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方承擔。
（4）執行政府定價或者政府指導價的，按照支付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執行，價格下降時，按照新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執行，價格下降時，按照原價格執行。
（5）合同履行中的第三人，原債權人與債務人的債務法律關系并不因此變更。
83.P70、（2）同時履行抗辯權
（3）異時履行抗辯權
1）后履行一方的抗辯權。適用條件：
①由同一雙務合同產生互負的對價給付債務；
②合同中約定了履行的順序；
③應當先履行的合同當事人沒有履行合同債務或者沒有正確履行債務；
④應當先履行的對價給付是可能履行的義務。
2）先履行一方的抗辯權——不安抗辯權
•雙務合同中，互負債務。
•不安抗辯權的法律規定。中止履行：
①經營狀況嚴重惡化；
②轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；
③喪失商業信譽；
④有喪失或者可能喪失履行的其他情形。
當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。
•履行義務：當事人依照本法第68條的規定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。
•行使不安抗辯權的當事人應當承擔義務：首先，通知義務；其次。當對方當事人提供擔保時，應當恢復履行合同。
•行使不安抗辯權的當事人享有的權利：行使不安抗辯權當事人在中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，有權通知對方解除合同。
84.11Z302033 （1）債權人代位權，是指債權人為了保障其債權不受損害，以自己的名義代替債務人行使債權的權利。
（2）行使到期債權，對債權人造成損害的，以自己的名義代位。行使范圍以債權人的債權為限。
（3）1）代位權產生的費用由債務人承擔。
2）應當將該財產交給原債務人，而不能直接獨占財產。
85.P72、（1）債權人撤銷權，是指債權人對于債務人危害其債權實現的不當行使，有請求人民法院予以撤銷的權利。
（2）因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人行使撤銷權的必要費用，由債權人負擔。
（4）撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使。自債務人的行為發生之日起5年內沒有行使，該撤銷權消滅。
86.P73、（2）•只要造成違約的事實，均應承擔違約法律責任。來源：
違約責任采取嚴格責任原則，即無過錯責任原則。至于締約過失、無效合同或者撤銷合同，則采取過錯責任原則。由有過錯一方向受損害方承擔損失責任。
•先期違約的構成要件是：
第一，違約時間必須在合同有效成立后至合同履行期限截止前；
第二，違約必須是對根本性合同義務的違反，即導致合同目的的落空。
違約責任采取的是嚴格責任原則。
87.P74、（3）當事人承擔違約責任的形式
1）繼續實際履行：是指違約當事人不論是否已經承擔賠償責任或者違約金的責任，都必須根據對方的要求，并在自己能夠履行的條件下，對原合同未履行部分繼續按照要求履行。
•非金錢債務的實際履行。有下列情形之一的除外：
①法律上或者事實上不能履行的；
②債務的標的不適于強制履行或者履行費用外；
③債權人在合理期限內未要求履行的。
根據此條的規定，對于非金錢債務的實際履行。
2）采取補救措施：是指當事人違反合同的事實發生后，為防止損失發生或者擴大，因而違反合同行為人依法規定或者約定采取的修理、更換、重新制作、退貨、減少價款或者報酬、補充數量、特資處置等措施，以給權利人彌補或者挽回損失的責任形式。
3）賠償責任
88.P75、5）損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。
6）違約金及損失賠償的法律規定
當事人可以約定一方違約時應根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加，過分高于損失的，當事人請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
7）定金擔保的法律規定
89.P76、第一個黑點：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金的條款。
82.P69、3）•質量要求按照國家、行業標準履行；按照通常標準符合合同目的的特定標準履行。
•價款或者報酬不明確的，按照訂立時履行地市場價格履行；依法應當執行政府定價或者政府指導價的，按照規定履行。
•履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；支付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。
•履行期限不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。
•履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方承擔。
（4）執行政府定價或者政府指導價的，按照支付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執行，價格下降時，按照新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執行，價格下降時，按照原價格執行。
（5）合同履行中的第三人，原債權人與債務人的債務法律關系并不因此變更。
83.P70、（2）同時履行抗辯權
（3）異時履行抗辯權
1）后履行一方的抗辯權。適用條件：
①由同一雙務合同產生互負的對價給付債務；
②合同中約定了履行的順序；
③應當先履行的合同當事人沒有履行合同債務或者沒有正確履行債務；
④應當先履行的對價給付是可能履行的義務。
2）先履行一方的抗辯權——不安抗辯權
•雙務合同中，互負債務。
•不安抗辯權的法律規定。中止履行：
①經營狀況嚴重惡化；
②轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；
③喪失商業信譽；
④有喪失或者可能喪失履行的其他情形。
當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。
•履行義務：當事人依照本法第68條的規定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。
•行使不安抗辯權的當事人應當承擔義務：首先，通知義務；其次。當對方當事人提供擔保時，應當恢復履行合同。
•行使不安抗辯權的當事人享有的權利：行使不安抗辯權當事人在中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，有權通知對方解除合同。
84.11Z302033 （1）債權人代位權，是指債權人為了保障其債權不受損害，以自己的名義代替債務人行使債權的權利。
（2）行使到期債權，對債權人造成損害的，以自己的名義代位。行使范圍以債權人的債權為限。
（3）1）代位權產生的費用由債務人承擔。
2）應當將該財產交給原債務人，而不能直接獨占財產。
85.P72、（1）債權人撤銷權，是指債權人對于債務人危害其債權實現的不當行使，有請求人民法院予以撤銷的權利。
（2）因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人行使撤銷權的必要費用，由債權人負擔。
（4）撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使。自債務人的行為發生之日起5年內沒有行使，該撤銷權消滅。
86.P73、（2）•只要造成違約的事實，均應承擔違約法律責任。來源：
違約責任采取嚴格責任原則，即無過錯責任原則。至于締約過失、無效合同或者撤銷合同，則采取過錯責任原則。由有過錯一方向受損害方承擔損失責任。
•先期違約的構成要件是：
第一，違約時間必須在合同有效成立后至合同履行期限截止前；
第二，違約必須是對根本性合同義務的違反，即導致合同目的的落空。
違約責任采取的是嚴格責任原則。
87.P74、（3）當事人承擔違約責任的形式
1）繼續實際履行：是指違約當事人不論是否已經承擔賠償責任或者違約金的責任，都必須根據對方的要求，并在自己能夠履行的條件下，對原合同未履行部分繼續按照要求履行。
•非金錢債務的實際履行。有下列情形之一的除外：
①法律上或者事實上不能履行的；
②債務的標的不適于強制履行或者履行費用外；
③債權人在合理期限內未要求履行的。
根據此條的規定，對于非金錢債務的實際履行。
2）采取補救措施：是指當事人違反合同的事實發生后，為防止損失發生或者擴大，因而違反合同行為人依法規定或者約定采取的修理、更換、重新制作、退貨、減少價款或者報酬、補充數量、特資處置等措施，以給權利人彌補或者挽回損失的責任形式。
3）賠償責任
88.P75、5）損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。
6）違約金及損失賠償的法律規定
當事人可以約定一方違約時應根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加，過分高于損失的，當事人請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
7）定金擔保的法律規定
89.P76、第一個黑點：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金的條款。
