證券從業資格考試《發行與承銷》第二章第一節股份有限公司的設立
發布時間：2012-11-13 共1頁
第二章 股份有限公司概述
第一節 股份有限公司的設立
一、股份有限公司的設立原則、方式、條件和程序
(一)股份有限公司的設立原則
股份有限公司的發起設立和向特定對象募集設立，實行準則設立原則(符合條件即可到公司登記機關登記設立)。
核準設立為例外：某些特殊行業在申請登記前，須經行業監管部門批準，如證券公司的設立須經證監會批準;股份有限公司的公開募集設立，實行核準設立制度。
1.發起設立：由發起人認購公司發行的全部股份而設立公司。發起設立形勢下，發起人必須認足公司發行的全部股份，社會公眾不參加股份認購。
2.募集設立：由發起人認購公司應發行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或向特定對象募集而設立的公司。《公司法》將募集設立分為向特定對象募集設立和公開募集設立。
例2-1(2010年3月單選題)發起設立是指由發起人認購公司發行的( )而設立公司的方式。
A.控股股份 B.有限股份
C.全部股份 D.部分股份
【參考答案】C
(二)設立方式
1.發起設立：由發起人認購公司發行的全部股份而設立公司。發起設立形勢下，發起人必須認足公司發行的全部股份，社會公眾不參加股份認購。
2.募集設立：由發起人認購公司應發行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或向特定對象募集而設立的公司。《公司法》將募集設立分為向特定對象募集設立和公開募集設立。
(三)設立條件
1.發起人符合法定人數。根據《公司法》的規定，設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發起人，其中必須有半數以上的發起人在中國境內有住所。
2.發起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。
股份有限公司采取發起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。
公司全體發起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發起人自公司成立之日起兩年內繳足。
其中，投資公司可以在5年內繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。
股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。以募集方式設立的，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%，但是，法律、行政法規另有規定的，從其規定。
發起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發起人未按期召開創立大會或者創立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回資本。
3.股份發行、籌辦事項符合法律規定。發起人必須依照規定申報文件，承擔公司籌辦事務。
4.發起人制定公司章程，采用募集方式設立的經創立大會通過。
5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。股份有限公司應當建立股東大會、董事會、經理和監事會等公司的組織機構。
6.有公司住所。公司以其主要辦事機構所在地為住所。公司住所是確定公司登記注冊級別管轄、訴訟文書送達、債務履行地點、法院管轄及法律適用等法律事項的依據。
例2-2(2010年3月判斷題)法人可以作為股份有限公司的發起人，經公司登記機關核準，自然人也可以作為股份有限公司的發起人。( )
【參考答案】×
(四)設立程序
1.確定發起人，簽訂發起人協議。發起人應當簽訂發起人協議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。
2.制定公司章程。
3.向設區的市級以上工商行政管理部門申請名稱預先核準。
預先核準的公司名稱保留期為6個月。預先核準的公司名稱在保留期內，不得用于從事經營活動，不得轉讓。
4.申請與核準。向社會公開募集股份設立股份公司的，應取得中國證監會的核準。
5.股份發行、認購和繳納股款。
(1)股份發行。股份的發行實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權利。同次發行的同種類股票，每股的發行條件和價格應當相同;任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。
公司發行記名股票的，應當置備股東名冊，記載下列事項：①股東的姓名或者名稱及住所;②各股東所持股份數;③各股東所持股票的編號;④各股東取得股份的日期。
發行無記名股票的，公司應當記載其股票數量、編號及發行日期。
(2)發起人的出資方式。發起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。
全體發起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30%。
(3)以發起設立方式設立公司的股份認購。以發起設立方式設立股份有限公司的，發起人應當書面認足公司章程規定其認購的股份;一次繳納的，應即繳納全部出資;分期繳納的，應即繳納首期出資。
(4)以募集設立方式設立公司的股份認購。第一步：發起人認購股份，并繳納股款;第二步：發起人向特定對象或社會公開募集股份，認股人繳納股款。發起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。
(5)發行股份的股款繳足后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。
例2-3(2010年3月多選題)認股書應當載明的事項是( )。
A.發起人認購的股份數
B.每股的票面金額和發行價格，無記名股票的發行總數
C.募集資金的用途，本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可以撤回所認股份的說明
D.認股人的權利、義務
【參考答案】ABCD
6.召開創立大會，并建立公司組織機構。采用發起設立方式的，發起人繳付全部股款后，應當召開全體發起人大會，選舉董事會和監事會(指股東代表監事)成員，并通過公司章程草案。
采用募集設立方式的，發起人應當自股款繳足之日起30日內主持召開公司創立大會。創立大會由發起人、認股人組成。
創立大會行使的職權有：(1)審議發起人關于公司籌辦情況的報告;(2)通過公司章程;(3)選舉董事會成員;(4)選舉監事會成員;(5)對公司的設立費用進行審核; (6)對發起人用于抵作股款的財產的作價進行審核;(7)發生不可抗力或者經營條件發生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議。
創立大會對上述第(1)項至第(7)項事項作出決議，必須經出席會議的認股人所持表決權過半數通過。
例2-4(2010年3月多選題)創立大會由( )組成。
A.發起人 B.經理 C.董事D.認股人
【參考答案】AD
7.設立登記并公告。設立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關申請設立登記。以募集方式設立股份有限公司的，應當于創立大會結束后30日內向公司登記機關申請設立登記。
設立股份有限公司的同時設立分公司的，應當就設立分公司向公司登記機關申請登記，領取營業執照。公司成立后，應當進行公告。
8.發放股票。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發的證明股東所持股份的憑證。股票采用紙面形式或者國務院證券監督管理機構規定的其他形式。股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。
二、股份有限公司的發起人
(一)發起人的概念
發起人是指依照有關法律規定訂立發起人協議，提出設立公司申請，認購公司股份，并對公司設立承擔責任者。發起人既是股份有限公司成立的要件，也是發起或設立行為的實施者。
(二)發起人的資格
1.自然人、法人作為發起人。自然人、法人均可以作為發起人。自然人作為發起人應有完全民事行為能力，必須可以獨立承擔民事責任。法人作為發起人時，它應與營利性質相適應，如工會、國家撥款的大學不宜作為股份有限公司的發起人。
2.外商投資企業作為發起人。
外商投資企業作為發起人，必須符合下列條件：(1)認繳出資額已經繳足;(2)已經完成原審批項目;(3)已經開始繳納企業所得稅。
公司可以設立子公司，子公司具有企業法人資格，依法獨立承擔民事責任。公司可以設立分公司，分公司不具有企業法人資格，其民事責任由公司承擔。
(三)發起人的法律地位
1.發起人的權利
發起人的權利包括：(1)參加公司籌委會;(2)推薦公司董事會候選人;(3)起草公司章程;(4)公司成立后，享受公司股東的權利;(5)公司不能成立時，在承擔相應費用之后，可以收回投資款項和財產產權。
2.發起人的義務
發起人的義務主要包括：(1)公司不能成立時，設立行為所產生的債務和費用，由發起人負連帶責任;(2)公司不能成立時，對認股人已經繳納的股款，發起人負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任;(3)在公司設立過程中，由于發起人的過失致使公司利益受到損害的，發起人應當對公司承擔賠償責任;(4)公司成立后，發起人未按照公司章程的規定繳足出資的，應當補繳;其他發起人承擔連帶責任;(5)公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發起人補足其差額;其他發起人承擔連帶責任;(6)不得虛假出資或者在公司成立后抽逃出資，不得在申請公司登記時使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報注冊資本，否則，將承擔相應的法律責任，嚴重者依據《中華人民共和國刑法》承擔刑事責任。
此外，發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓。
三、股份有限公司的章程
(一)公司章程概述
公司章程的效力起始于公司成立，終止于公司被依法核準注銷。對于募集設立的股份公司，發起人擬訂的章程草案須經出席創立大會的認股人所持表決權的過半數通過。
(二)公司章程的內容
公司章程必須記載的事項有：(1)公司名稱和住所;(2)公司經營范圍;(3)公司設立方式;(4)公司股份總數、每股金額和注冊資本;(5)發起人姓名或名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間;(6)董事會的組成、職權和議事規則;(7)公司法定代表人;(8)監事會的組成、職權和議事規則;(9)公司利潤分配辦法;(10)公司的解散事由與清算辦法;(11)公司的通知和公告辦法;(12)股東大會認為需要規定的其他事項。
(三)公司章程的修改
公司章程有下列情況之一的，公司應當修改章程：
(1)《公司法》或有關法律、行政法規修改后，章程規定的事項與修改后的法律、行政法規的規定相抵觸;
(2)公司的情況發生變化，與章程記載的事項不一致;
(3)股東大會決定修改章程。修改公司章程，必須經出席股東大會會議的股東所持表決權的2/3以上通過。
四、有限責任公司與股份有限公司的互為變更
(一)有限責任公司和股份有限公司的差異
依照《公司法》的規定，有限責任公司是由1個以上、50個以下股東共同出資設立的，股東以其認繳的出資額為限承擔責任的法人。
股份有限公司是指依照《公司法》的規定，由2個以上、200個以下發起人發起的，其全部資本分為等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產對公司的債務承擔責任的法人。
有限責任公司具有人合兼資合、封閉及設立程序簡單的特點;股份有限公司具有資合、開放性及設立程序相對復雜的特點。有限責任公司和股份有限公司存在如下差異：
1.在成立條件和募集資金方式上有所不同。有限責任公司只能由股東出資，不能向社會公開募集股份;有限責任公司的股東人數有最高的要求(不超過50人)。股份有限公司經核準，可以公開募集股份;股份有限公司的股東人數只有最低要求(2人以上)，沒有最高要求。
2.股權轉讓難易程度不同。在有限責任公司中，股東轉讓自己的股權有嚴格的要求，受到的限制較多，比較困難。在股份有限公司中，股東轉讓自己的股權比較方便，可依法自由轉讓。
3.股權證明形式不同。在有限責任公司中，股東的股權證明形式是出資證明書，出資證明書不能轉讓、流通。在股份有限公司中，股東的股權證明形式是股票，即股東所持有的股權是以股票的形式來體現的，股票是公司簽發的證明股東所持股份的憑證，可以轉讓、流通。
4.公司治理結構簡化程度不同。
5.財務狀況的公開程度不同。
(二)變更要求
1.《公司法》規定，有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合《公司法》規定的股份有限公司的設立條件;股份有限公司變更為有限責任公司，應當符合《公司法》規定的有限責任公司的設立條件。
2.《公司法》規定，有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權、債務由變更后的公司承繼。
3.《公司法》規定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發行股份時，應當依法辦理。
