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　　大家好，今天我們講合同法的第二講，第二講的主題呢是關(guān)于合同成立方面的法律問題。上一講呢，我們主要是對(duì)合同的特征，類型，以及訂立合同的方式形式做了個(gè)介紹，那么今天呢我們又更深一步的來分析一下，就是如何來判斷當(dāng)事人之間是否訂立了合同？訂立了什么樣的合同？這個(gè)條款是什么？內(nèi)容是什么？具體的權(quán)利義務(wù)是什么？這就是一個(gè)所謂的關(guān)于合同成立的相關(guān)制度。

　　我們先來看一個(gè)案例，有一個(gè)房地產(chǎn)開發(fā)公司，它在銷售推銷它商品房的時(shí)候呢，印發(fā)了大量的宣傳資料，有這樣一段話，一戶一梯、戶戶朝陽、精裝修、室內(nèi)進(jìn)口大理石地面、立邦漆墻面、落地式門窗、整體廚房、衛(wèi)生間美國標(biāo)準(zhǔn)衛(wèi)浴設(shè)施，這是很誘人的，但是都寫在廣告里面。后來呢，張三看到了這個(gè)廣告，覺得這個(gè)房子挺不錯(cuò)的，然后就找到發(fā)展商的售樓處，談妥以后就簽合同。當(dāng)時(shí)呢，張三還問過一下，說你廣告里面這些東西，要不要寫進(jìn)合同里面去，發(fā)展商說這個(gè)沒有關(guān)系，說我們答應(yīng)的肯定能做到的，那就相信了。因?yàn)榍邦^合同里面也都沒寫，其他的客戶里面簽的合同都沒寫，那就無所謂了。

　　但是后來把房子交了，結(jié)果房屋交付以后，住進(jìn)去以后一看不是那么回事。他就找到發(fā)展商，要求退房，發(fā)展商說你為什么要退房呢，說我們這個(gè)房屋是經(jīng)過質(zhì)監(jiān)站合格的，房屋質(zhì)量合格，對(duì)不對(duì)。我們都有銷售預(yù)售許可證，手續(xù)都齊全，你憑什么說要退房呢，對(duì)不對(duì)。然后，張三就說，你這個(gè)廣告里面答應(yīng)的這些現(xiàn)在都沒有，發(fā)展商就說了，咱們這個(gè)合同里面，合同是咱們之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系確認(rèn)的依據(jù)。你這個(gè)東西沒有寫進(jìn)合同里面，我們也確實(shí)做了裝修，只是這些標(biāo)準(zhǔn)可能有些不同，品牌有些不同，這個(gè)合同里面沒有寫，那是廣告了面寫的，廣告又不是合同，又不是合同里面的條款。他不同意退房，這樣雙方就引發(fā)了一個(gè)糾。所以這個(gè)糾紛就給我們一個(gè)思考的問題，就是說，如果說雙方之間成立了合同的話，有關(guān)雙方的權(quán)利和義務(wù)都得依據(jù)什么來確定。特別是在正式合同訂立之前的一些行為，聯(lián)系到本案來說，那么這廣告里面發(fā)展商所答應(yīng)的這樣一些條件，它是不是一個(gè)合同條款。如果它是一個(gè)條款，那好，發(fā)展商就違約；如果它不是個(gè)條款，那發(fā)展商就不違約，張三的請(qǐng)求就得不到支持，這是非常重要的。

　　這里面我們要從關(guān)于這個(gè)合同成立的一般程序來分析合同成立的法律制度，要在合同當(dāng)事人之間成立一項(xiàng)合同的話，它都得經(jīng)過一個(gè)訂約程序。這種訂約程序不管你當(dāng)事人自己是不是意識(shí)到有這么個(gè)程序怎么分解的，法律上一旦出了糾紛的話，它就這樣來分析。你現(xiàn)在進(jìn)入到了哪一步？哪一步當(dāng)中出了什么問題？以此來確定雙方之間是不是成立了合同？成立了什么樣的合同？權(quán)利義務(wù)到底如何？所以這樣在合同法上有個(gè)制度，關(guān)于合同成立的制度，稱之為要約和承諾，這樣兩項(xiàng)制度。

　　我們先來分析一下要約，它的特征。所謂要約指的是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人表示愿意與他訂立合同的一種意思表示，我們就稱之為要約。構(gòu)成一項(xiàng)要約，它要符合這么幾個(gè)條件，第一個(gè)要約發(fā)出要約的人我們講他得有訂立合同的能力，或者說資格，他得有訂約資格，比如說無行為能力人，限制行為能力人，他就不能發(fā)出要約的。比如說，公司超出你的經(jīng)營范圍，超出你的行為能力，也不能發(fā)出相應(yīng)的要約的。

　　要約的第二個(gè)條件，要約的內(nèi)容必須具體確定。所謂具體就是說它必須是有了雙方訂立合同最基本的這些條款，標(biāo)的物、質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)款、履行期限，這些條款都已經(jīng)有了，很具體的，它不是很籠統(tǒng)的，很原則性地講，具體，而且是確定的，不是爭議的。不是說我這邊電腦價(jià)格六千到八千之間，那不確定的，它這是確定的，就是6500一臺(tái)，這個(gè)內(nèi)容要具體確定。第三個(gè)條件，要約必須向特定的對(duì)方當(dāng)事人發(fā)出，特定的對(duì)方當(dāng)事人發(fā)出的，所以發(fā)要約是有針對(duì)性的，不是漫無目的的去散發(fā)，那也不叫要約的。符合這樣三個(gè)條件，我們才能稱之為是一項(xiàng)要約，因?yàn)橐s它是有法律效力的，一旦你這個(gè)要約人你發(fā)出了一項(xiàng)要約，你就有承擔(dān)它的法律后果。什么樣的法律后果呢？一旦受要約人，就是接到要約這一方對(duì)方當(dāng)事人，一旦他表示全部同意接收你要約當(dāng)中的條件，這個(gè)時(shí)候一項(xiàng)合同就成立了。你就不能反悔了，如果你反悔那就違反合同了，正因?yàn)樗羞@樣的效力，所以判斷一個(gè)意思表示是不是一項(xiàng)要約就很關(guān)鍵，要根據(jù)前面這樣三項(xiàng)特征，三項(xiàng)條件來分析一個(gè)意思表示，是不是一項(xiàng)要約的。

　　要約一旦發(fā)出去以后，如果你想改變，你主意改變了，你可以把它撤回來，但是按照法律規(guī)定撤回要約的這個(gè)通知必須先于要約到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人，或者與要約同時(shí)到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人，才能夠產(chǎn)生撤回的效力。要約已經(jīng)到達(dá)了，就不能撤回了。到達(dá)的要約能不能撤銷呢，撤銷是可以的，但是也必須符合法律規(guī)定的條件。它的最基本的條件是必須是在對(duì)方?jīng)]有做出承諾之前你可以撤銷的，這是對(duì)方?jīng)]有做出承諾之前，一旦對(duì)方做出了承諾你就不可能撤銷的。同時(shí)呢，法律還規(guī)定，如果你要約本身已經(jīng)注明是不可撤銷的要約，那就不能撤銷，你只能等待這個(gè)要約的有效期屆滿以后，自動(dòng)的失效，你不能主動(dòng)把它撤銷掉。同時(shí)的話呢，如果要約注明了有效期，比如說本次要約有效期十天，你注明了有效期的，你也不能撤銷，不能撤銷的。所以撤銷要約有嚴(yán)格的法律要求，這是稱為要約，從一方當(dāng)事人，向?qū)Ψ疆?dāng)事人做出一種愿意與他訂立合同的意思表示。

　　所以我們來分析一下，一般來說發(fā)布廣告，廣告行為首先它是針對(duì)于不特定的人，誰都可以看到它，做廣告。第二它的內(nèi)容一般都不具體，所以一般來說商業(yè)廣告不是要約，在學(xué)理上我們稱之為要約邀請(qǐng)，引誘你去向他發(fā)要約。你看了這個(gè)廣告以后，記下來了，電話號(hào)碼聯(lián)系的，或者什么品牌，你以后去買這個(gè)東西，起這個(gè)作用的，所以廣告一般而言，不是要約。還有我們前面所講的，比如說你寄送的價(jià)目表，你寄送的招標(biāo)書，你發(fā)布的招股說明書，等等像這樣一些它都不是要約，稱之為要約邀請(qǐng)。

　　但是，合同法里面還有一句話，商業(yè)廣告符合要約條件的視為要約，針對(duì)這個(gè)商業(yè)廣告有句話，商業(yè)廣告如果你是內(nèi)容很具體確定，符合了要約條件，也可以作為要約的。既然是廣告，廣而告之，那么作為要約的一項(xiàng)特征之一，它肯定不具備，是什么呢？我們說要約是向特定的對(duì)方當(dāng)事人發(fā)出，它是廣告就肯定不可能向特定的對(duì)方當(dāng)事人發(fā)出，對(duì)不對(duì)，這一條它肯定不具備。另外兩個(gè)方面他是具備了，第一，他愿意與對(duì)方當(dāng)事人直接訂立合同，第二最關(guān)鍵的是他的內(nèi)容已經(jīng)是具體確定了。這個(gè)時(shí)候他盡管做的是廣告，但是他有要約效力的，比如說某個(gè)公司他通過電視廣告，通過電視這個(gè)媒體這個(gè)載體做廣告，它的廣告內(nèi)容非常具體。本公司是什么什么性質(zhì)的公司，地點(diǎn)在什么地方，生產(chǎn)是什么的，現(xiàn)在我們生產(chǎn)出了什么品牌的上海牌手表，什么規(guī)格，什么型號(hào)，你以什么方式付貨的話，只有你比如說看到本廣告以后十天之內(nèi)付款，那么我們都保證無限量供貨。它就很具體了，標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格、履行期限都有了非常具體的。某一個(gè)商店看到這個(gè)廣告以后，在十天之內(nèi)，它寄出去十萬塊錢準(zhǔn)備買比如一千塊手表，這就是所謂的內(nèi)容具體確定，符合了要約條件，商業(yè)廣告視為要約。

　　但是我們看看本案當(dāng)中，發(fā)展商所做的這個(gè)廣告是不是內(nèi)容具體確定，它沒有寫進(jìn)合同條款。這是毫無疑問的，它是個(gè)廣告，如果寫進(jìn)合同條款它肯定違約的。好，現(xiàn)在我們就從廣告這個(gè)角度，看它是不是符合合同法里面所講的商業(yè)廣告符合要約條件，視為要約。如果他非常明確的八號(hào)樓第五單元所有房屋從501到510，這些房子都是什么樣的裝修標(biāo)準(zhǔn)，那也很清楚了，然后裝修標(biāo)準(zhǔn)也很清楚了，什么品牌的地面裝修，什么品牌的衛(wèi)浴設(shè)施，這個(gè)時(shí)候我們認(rèn)為它是具體確定的，應(yīng)當(dāng)視為要約。但是如果說它沒有落實(shí)到具體的某一個(gè)單元某一棟樓里面去，只是一般性的廣告里面做一個(gè)描述，我這個(gè)發(fā)展商所推出來的樓盤都是什么樣標(biāo)準(zhǔn)的，不針對(duì)某一個(gè)具體的，它就不特定了，不具體確定，也就是說，這就很難以把它作為一項(xiàng)要約的。所以要看它這種表述，能不能判斷它是確定，針對(duì)某一次銷售合同當(dāng)中的這種樓盤，然后它具體所指明的品牌數(shù)量質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等等之類的是不是具體確定。從本案來看，我剛才念了這段話，它這個(gè)所做的這種允諾，不是一般性的語言描述，而是非常具體的條款確定，所以我們認(rèn)為這個(gè)里面的廣告可以把它視為一項(xiàng)要約的。