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　　下面我們來分析一下，回到剛才那個(gè)案例，我們看看訂合同有什么形式來訂？合同的本質(zhì)是雙方的一種合意，所以說你只要有合意就可以達(dá)成合同，但是，關(guān)鍵這個(gè)問題就說，你怎么能證明雙方之間達(dá)成了一種合意，達(dá)成了一種權(quán)利義務(wù)的安排、一種協(xié)議，從法律上來講，當(dāng)事人之間以什么形式來訂合同，法律本來是不進(jìn)行一種強(qiáng)制性的規(guī)定，所以關(guān)于訂立合同的形式的問題，我們國家合同法也是采取了一種“意思自治，合同自由”的原則，也就是說，雙方當(dāng)事人之間訂合同可以采取不同的形式，合同法是這么規(guī)定的：當(dāng)事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式以及其他形式，這就告訴我們，平常訂合同最常用的兩種，一個(gè)叫做書面合同，書面形式，一個(gè)叫做口頭合同，以口頭的形式訂合同。

　　口頭這種形式它的優(yōu)點(diǎn)是方便、快捷，事實(shí)上很多一些生活化的合同，日常生活當(dāng)中的合同其實(shí)都是口頭的，它不必要去訂立書面的，你去商店買一包面包，這是個(gè)買賣合同，但是你跟商場說我們之間來簽一個(gè)書面的合同，這個(gè)面包叫什么名稱，多少錢，買賣雙方都是誰，什么時(shí)候訂立的，根本就不必要，但是口頭合同有它的缺點(diǎn)，它的缺點(diǎn)就是我們講的“口說無憑，查無實(shí)據(jù)”，一旦出現(xiàn)了糾紛，你怎么來證明你們雙方之間曾經(jīng)有過合同，特別是這個(gè)合同是怎么約定的，比如剛才那個(gè)租賃合同，租金是多少，租期是多長時(shí)間，租金怎么支付，你就很難來舉證的。我們說你坐個(gè)車，打個(gè)出租車，它是個(gè)口頭合同，最后你說你丟了個(gè)東西在出租車上，你要找這個(gè)出租車司機(jī)去，這個(gè)出租車去，你總得有個(gè)發(fā)票吧，能夠證明你坐那輛車的，它是個(gè)證據(jù)了。我們剛才那個(gè)案例當(dāng)中，你怎么來證明？他就更困難一些，當(dāng)然他可能能想辦法找一些旁證，比如說假定他的租金是按月支付的，他曾經(jīng)付過租金，對方打了收條，今收到小明同志第一個(gè)月的租金三百塊錢，好，那還好一點(diǎn)，這就證明你們之間曾經(jīng)有過租賃關(guān)系，但是接下來你要證明租多長時(shí)間，你就很難證明了。所以，一般來說，這種比較長期的、大宗的、連續(xù)性的、反復(fù)的這種交易，最好我們提倡用書面合同。

　　當(dāng)然你說雙方都互相很信任，我們沒有必要簽書面合同，那你是雙方自愿的，這沒有問題的，但是有一方比如說提出來了，你要跟我簽合同，咱們必須訂書面合同的，那就必須按照這種要求來的，因?yàn)槿绻麑Ψ讲煌猓銈兙瓦_(dá)不成合同，所以企業(yè)之間的合同最好是用書面形式的，即使是私人之間的，我們講長期的、反復(fù)的交易，或者說大額的交易，標(biāo)的比較大的交易，最好采用書面形式，一方面它便于在訂立合同的時(shí)候，把雙方這種權(quán)利義務(wù)寫得很清楚，避免糾紛的發(fā)生。

　　第二個(gè)一旦發(fā)生了糾紛，它也便于我們按照這個(gè)合同條款來確定雙方的責(zé)任，這就是所謂的書面形式。書面形式其實(shí)也有很多種的，比如說有合同書這種形式，所謂的合同書就是一種最正規(guī)的，最規(guī)范的一種書面合同，比如說租賃合同，當(dāng)事人（是誰），然后分成多少條，租金條款，租期條款，標(biāo)的物條款，轉(zhuǎn)租條款，裝修條款等等之類的，一條一條地寫，這就是所謂的合同書，最后雙方簽字蓋章。除了像這種合同書以外，其他一些達(dá)成合同的方式，也屬于書面合同的范疇，比如說通過書信、電報(bào)、傳真，甚至包括像我們現(xiàn)在講的電子郵件達(dá)成的，那也是個(gè)書面合同的。除了書面合同、口頭合同以外，合同法還有個(gè)叫做其他形式，所謂其他形式一般是講根據(jù)這種生活慣例或者叫做商業(yè)慣例、交易慣例推定出來的雙方之間有一種合同關(guān)系，可能既無書面的合同，甚至連口頭的合同都沒有，但是雙方的行為足以證明，而且根據(jù)這種交易慣例、商業(yè)慣例，足以證明雙方之間是有一種合同關(guān)系的，這認(rèn)為是推定的形式、推定的合同。

　　所以像咱們剛才講的這個(gè)案例當(dāng)中，雙方之間有合同關(guān)系沒有？有。它是以口頭形式達(dá)成的一種合同，租賃合同，現(xiàn)在的問題是，因?yàn)殡p方?jīng)]有簽訂書面的形式，所以小明如果想贏這個(gè)官司的話，他就得找很多的旁證來證明，他們曾經(jīng)達(dá)成過一個(gè)關(guān)于租期一年、每月租金300元的，這樣的一個(gè)證據(jù)，比如當(dāng)初談的時(shí)候有沒有朋友同學(xué)跟著一塊去談的，還有比如說我剛才講過，他是不是已經(jīng)付了幾個(gè)月租金了，已付租金的這些憑證，這些都是一種證據(jù)證明，那么作為房東來說他不想租了，他說我們之間沒有合同，或者我們之間有合同，或者只是說兩個(gè)月、三個(gè)月，那么他來舉證證明自己這種主張，但是顯然在這個(gè)案例當(dāng)中，房東他這種主張更多是消極性的主張，他認(rèn)為沒有一個(gè)關(guān)于每個(gè)月租金300元，租期一年的合同，他是個(gè)消極主張，他很難舉證的，或者這種舉證責(zé)任來說，小明比如說作為原告去起訴，因?yàn)樗凶C明我們之間有合同，他現(xiàn)在提前把我趕出去，他毀約了，他違反合同，所以主要的舉證責(zé)任在小明這邊，因?yàn)樗莻€(gè)積極主張的，當(dāng)然如果反過來，你讓我搬出去我不搬，現(xiàn)在房東可能他作為原告來起訴，他說你非法侵占我的房子，你得搬出去，那么對方可以抗辯，說我們是具有租賃合同的，我是合法占有，這種繼續(xù)性的合同，但由于你沒有簽訂書面合同，所以它的這個(gè)權(quán)利的保護(hù)就會(huì)有一定的缺陷。

　　合同有各種各樣的類型，它有不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，第一種分類標(biāo)準(zhǔn)把所有的合同可以分為“有名合同與無名合同”，所謂有名合同指的是，我們國家合同法有明確規(guī)定的、有合同名稱的這種合同，合同法把在實(shí)際生活當(dāng)中市場交易當(dāng)中，最常見、最典型的15種合同進(jìn)行了規(guī)定，包括像買賣合同、租賃合同、贈(zèng)與合同、運(yùn)輸合同、建設(shè)合同、承攬合同、委托合同、技術(shù)合同等等這樣15種合同做了規(guī)定的，但是我們實(shí)際當(dāng)中合同類型還很多。比如說放國慶長假你出去旅游，你參加個(gè)旅行社，從北京出發(fā)到重慶、到三峽，這就是個(gè)合同，這就稱為旅游合同，可是旅游合同在合同法里面沒有寫，如果出了糾紛，這個(gè)旅客說他已經(jīng)答應(yīng)好了，住三星級飯店，結(jié)果住的時(shí)候很差的飯店，原來說了門票應(yīng)該包括在里面了，結(jié)果每一個(gè)門票都得自己另外買等等，發(fā)生了糾紛。這就是個(gè)合同糾紛，那這種合同就稱為無名合同，合同法上沒有它的名稱，但是你處理糾紛沒有關(guān)系，首先合同法的總則部分，都可以適用于它的，然后也可以比照合同分則當(dāng)中最相類似的這種合同類型來確定雙方的權(quán)利義務(wù)。

　　第二種分類把合同分為“諾成性合同與實(shí)踐性合同”。諾成，諾就是允諾的意思，所以所謂的諾成就是一諾即成，換句話說，只有雙方意思表示一致了，通過書面或者口頭的方式達(dá)成的意思表示，合同就成立了。比如說像買賣合同，我們訂一個(gè)房屋買賣合同，也許一年之后才能交房，沒有關(guān)系，合同從你雙方簽字之日起，它就已經(jīng)成立了，這是諾成性，大部分合同都是這種諾成性的。但是還有一些稱為實(shí)踐性合同，所謂實(shí)踐性就是說，除了雙方意思表示要達(dá)成一致以外，還需要雙方進(jìn)行某種交付，某種給付，付諸實(shí)踐，比如說按照一般地理解，生活借用合同，你出差去，我借你的車用三天，借用不給錢，如果給（錢）就是租賃合同了，給租金了，不用錢的，借用，像這種合同，除了說我想借你的，你愿意借給我，那么還得你把這個(gè)車交付給我，把鑰匙給我，這個(gè)時(shí)候借用合同才成立，這就是認(rèn)為是實(shí)踐性合同。

　　第三種分類稱為“要式合同與不要式合同”，這個(gè)“式”是方式、形式的意思，所謂要式合同，它是指雙方訂合同的話，必須具備某種特定的方式或者形式去訂立，合同才能訂立、才能有效，這就稱為要式合同，反過來所謂不要式就是說，法律對你訂的這種合同，不要求你有什么特定地方式去進(jìn)行，都可以的，這就是不要式（合同），根據(jù)合同法“意思自治”的原則，絕大部分的合同都是不要式的，只有極少數(shù)合同法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定的方式，比如說書面形式，比如說像國有土地使用權(quán)的出讓合同，轉(zhuǎn)讓合同，它應(yīng)當(dāng)采用書面形式的，這是其他法律、行政法規(guī)有規(guī)定的時(shí)候，它按照其他的法律、行政法規(guī)來按照這個(gè)方式訂立合同。

　　第四種稱為有“有償合同與無償合同”，這個(gè)比較好理解，所謂有償就是必須支付對價(jià)，不是無償獲得的，反過來不需要支付任何對價(jià)，那就是無償合同，比如說我們講贈(zèng)與合同，典型的無償合同，比如剛才講的借用合同，典型的無償合同，有的合同比如說像委托合同，根據(jù)雙方約定可以是有償?shù)模梢允菬o償?shù)模蔷涂醇s定了，但是有的合同準(zhǔn)是有償?shù)模热缯f買賣、租賃、倉儲這些合同，它肯定只能是有償合同。

　　第五種分類稱為“主合同與從合同”，這是指的這兩個(gè)合同之間的一種相互關(guān)系，它的前提是有兩個(gè)合同，一個(gè)是主合同獨(dú)立存在的，一個(gè)是從合同附屬于、服從于這個(gè)主合同的，比如舉個(gè)例子來說，甲公司向銀行借款簽訂一個(gè)借款合同，這是個(gè)主合同，現(xiàn)在銀行提出來，你要給我找一個(gè)擔(dān)保人來擔(dān)保，甲公司找到了乙公司，乙公司愿意給甲公司做保證人，做擔(dān)保，然后乙公司就跟銀行簽訂了保證合同，這個(gè)保證合同就成為從合同，如果沒有這個(gè)主合同就不會(huì)產(chǎn)生從合同的，所以它就是兩個(gè)合同是一種主從關(guān)系，這是最主要的一些合同的分類。

　　好，今天這一講我們就講到這兒，下一講我們主要是講關(guān)于合同成立的法律問題，謝謝大家。