法律輔導：抵押權的概念和特征（七）
發布時間：2010-01-14 共1頁
五、抵押權的行使（熟悉）
(一)概念 抵押權的行使又稱為抵押權的實現，是指抵押權人在債權已到清償期而債務人不履行債務時，處分抵押物以優先受償的行為。《民法通則》第89條第2項規定，“債務人或者第三人可以提供一定的財產作為抵押物。債務人不履行債務的，債權人有權依照法律的規定以抵押物折價或者以變賣抵押物的價款優先得到償還。”《擔保法》第53條也規定，“債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，可以與抵押人協議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協議不成的，抵押權人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。”
(二)抵押權行使要件
抵押權的行使，須具備以下要件：
1．債權已屆清償期。
2．債務人未履行債務。
3．抵押合法有效。
(三)抵押權行使的方式
《擔保法》第53條規定了行使抵押權的三種方式，即協議將抵押物折價、拍賣抵押物和變賣抵押物。
1．協議將抵押物折價以取得抵押物的所有權。債權已屆清償期后，抵押權人和抵押人訂立協議，由抵押權人取得抵押物的所有權，抵押人移轉抵押物的所有權以代替債務的清償。如上所述，抵押權人和抵押人不能在訂立抵押合同時就約定將抵押物的所有權移轉給抵押權人。法律禁止流質契約的目的在于保護抵押人的利益，防止抵押人因一時的經濟窘迫而以高價抵押物擔保價值較低的債權，并且被迫以抵押物沖抵價值較低的債權。
2．拍賣抵押物。抵押權人也可通過拍賣抵押物的方式行使抵押權，即依照法定拍賣程序，以拍賣抵押物所得價款清償債權。拍賣抵押物，由抵押權人和抵押人訂立協議；協議不成時，抵押權人可以提起訴訟。抵押權人和抵押人達成拍賣抵押物協議的則委托拍賣人拍賣抵押物，拍賣人拍賣抵押物應按《拍賣法》的規定進行；抵押權人提起拍賣抵押物訴訟的，判決生效后，抵押權人可申請強制執行，強制拍賣抵押物根據強制執行程序進行。
3．變賣抵押物。變賣抵押物是指通過一般的買賣方式出賣抵押物以清償債權的行為。抵押權人和抵押人未達成由抵押權人取得抵押物的協議，或者抵押權人不愿以拍賣方式行使抵押權，或者無法拍賣抵押物時，可以一般的買賣方式變價抵押物以清償債權。抵押權人行使抵押權時的優先受償權已在上述抵押權人的權利中作了介紹。
例題：抵押權的行使，須具備的要件中，不包括( )。
A．債權已屆清償期
B．債務人未履行債務
C．債務人履行債務
D．抵押合法有效
答案：C
解析：抵押權的行使，須具備以下要件：債權已屆清償期、償期的債權、抵押合法有效。
(一)概念 抵押權的行使又稱為抵押權的實現，是指抵押權人在債權已到清償期而債務人不履行債務時，處分抵押物以優先受償的行為。《民法通則》第89條第2項規定，“債務人或者第三人可以提供一定的財產作為抵押物。債務人不履行債務的，債權人有權依照法律的規定以抵押物折價或者以變賣抵押物的價款優先得到償還。”《擔保法》第53條也規定，“債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，可以與抵押人協議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協議不成的，抵押權人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。”
(二)抵押權行使要件
抵押權的行使，須具備以下要件：
1．債權已屆清償期。
2．債務人未履行債務。
3．抵押合法有效。
(三)抵押權行使的方式
《擔保法》第53條規定了行使抵押權的三種方式，即協議將抵押物折價、拍賣抵押物和變賣抵押物。
1．協議將抵押物折價以取得抵押物的所有權。債權已屆清償期后，抵押權人和抵押人訂立協議，由抵押權人取得抵押物的所有權，抵押人移轉抵押物的所有權以代替債務的清償。如上所述，抵押權人和抵押人不能在訂立抵押合同時就約定將抵押物的所有權移轉給抵押權人。法律禁止流質契約的目的在于保護抵押人的利益，防止抵押人因一時的經濟窘迫而以高價抵押物擔保價值較低的債權，并且被迫以抵押物沖抵價值較低的債權。
2．拍賣抵押物。抵押權人也可通過拍賣抵押物的方式行使抵押權，即依照法定拍賣程序，以拍賣抵押物所得價款清償債權。拍賣抵押物，由抵押權人和抵押人訂立協議；協議不成時，抵押權人可以提起訴訟。抵押權人和抵押人達成拍賣抵押物協議的則委托拍賣人拍賣抵押物，拍賣人拍賣抵押物應按《拍賣法》的規定進行；抵押權人提起拍賣抵押物訴訟的，判決生效后，抵押權人可申請強制執行，強制拍賣抵押物根據強制執行程序進行。
3．變賣抵押物。變賣抵押物是指通過一般的買賣方式出賣抵押物以清償債權的行為。抵押權人和抵押人未達成由抵押權人取得抵押物的協議，或者抵押權人不愿以拍賣方式行使抵押權，或者無法拍賣抵押物時，可以一般的買賣方式變價抵押物以清償債權。抵押權人行使抵押權時的優先受償權已在上述抵押權人的權利中作了介紹。
例題：抵押權的行使，須具備的要件中，不包括( )。
A．債權已屆清償期
B．債務人未履行債務
C．債務人履行債務
D．抵押合法有效
答案：C
解析：抵押權的行使，須具備以下要件：債權已屆清償期、償期的債權、抵押合法有效。
