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四、綜合題
1.2008年1月8日，A以甲公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資不抵債為由向人民法院提出破產(chǎn)申請。1月21日，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請，指定了管理人，并發(fā)出公告，要求甲公司的所有債權(quán)人在5月21日之前申報債權(quán)。在申報債權(quán)到期日前，A申報到期債權(quán)1 000萬元，其中：欠債800萬元，違約利息200萬元：B申報到期債權(quán)1 000萬元，該債權(quán)附有乙公司提供的連帶責(zé)任保證；C申請債權(quán)50萬元，該債權(quán)在一年后到期：D申報債權(quán)1 200萬元，該債權(quán)附有在甲公司一棟樓房上設(shè)定的抵押權(quán)。在6月1日召開的第一次債權(quán)人會議上，管理人和其他債權(quán)人認(rèn)為：A的債權(quán)應(yīng)當(dāng)只計本金800萬元，不計違約罰息200萬元；B的債權(quán)不應(yīng)當(dāng)申報，而應(yīng)當(dāng)由連帶保證人承擔(dān)；C的債權(quán)未到期，不能確認(rèn)；D的債權(quán)有抵押擔(dān)保，無需申報確認(rèn)。
6月10日，甲公司的控股股東E向人民法院提出申請，請求對甲公司進(jìn)行破產(chǎn)重整。人民法院審查后認(rèn)為，該重整申請符合法律規(guī)定，裁定甲公司重整。隨后，D要求拍賣抵押樓房以清償自己的債權(quán)，被甲公司拒絕。重整期間，經(jīng)甲公司申請，人民法院批準(zhǔn)，甲公司在管理人監(jiān)督下自行管理公司財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。6月30日，甲公司為維持營業(yè)正常進(jìn)行，以其所有的另一棟樓房設(shè)定抵押性銀行借貸1 000萬元。
10月10日，甲公司向人民法院和債權(quán)人會議提交了重整計劃草案。該草案的主要內(nèi)容包括：（1）一般債權(quán)人的債權(quán)償還60%，并且分兩年支付；（2）公司股東將其擁有的50%的股份按照債權(quán)比例分配給一般債權(quán)人作為補償；（3）抵押擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)在兩年后可以得到本金的全額支付；（4）自破產(chǎn)申請受理開始，所有債權(quán)停止計算利息。債權(quán)人會議對上述重整計劃草案進(jìn)行了分組表決。除擔(dān)保債權(quán)人組外，各類債權(quán)人組合出資人族都通過了重整計劃草案。甲公司在與擔(dān)保債權(quán)人協(xié)商不成的情況下，申請人民法院批準(zhǔn)了重整計劃草案。
2009年5月，甲公司按照重整計劃規(guī)定的30%的支付比例清償?shù)谝还P債務(wù)之后，發(fā)現(xiàn)公司現(xiàn)金嚴(yán)重不足，重整計劃無法繼續(xù)執(zhí)行。經(jīng)管理人申請，人民法院裁定終止重整計劃的執(zhí)行，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。甲公司請求一般債權(quán)人返還已經(jīng)支付的30%的清償款。
要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：
（1）人民法院確定的債權(quán)人申報債權(quán)的期限是否合法？并說明理由。
（2）在第一次債權(quán)人會議上，管理人和其他債權(quán)人對A、B、C和D申報債權(quán)的異議是否成立？并分別說明理由。
（3）甲公司能否拒絕D為清償自己的債權(quán)而拍賣抵押樓房的要求？并說明理由。
（4）在重整期間，甲公司為向銀行借款而以其所有的另外一棟樓房提供擔(dān)保的做法是否合法？并說明理由。
（5）人民法院在擔(dān)保債權(quán)人對重整計劃后，甲公司能否請求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐棧坎⒄f明理由。
（6）在終止執(zhí)行重整計劃后，甲公司能否請求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐棧坎⒄f明理由。
參考答案：
（1）法院確定的債權(quán)申報期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。本題中，債權(quán)申報期限為1月21日——5月21日，超過了最長期限3個月，所以不符合規(guī)定。
（2）對于A的異議不成立。對于管理人解除雙方均未履行完畢的合同給對方造成的損失，其中的違約金（包括利息）不能申報債權(quán)。但是本題是破產(chǎn)申請受理前已經(jīng)存在的到期債權(quán)，此時違約金（違約利息）可以申報債權(quán)。
對B的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。所以，債權(quán)人可以直接向管理人申報全部債權(quán)，也可以要求連帶責(zé)任保證人清償。題目中說“應(yīng)當(dāng)由連帶保證人承擔(dān)”不符合規(guī)定。
對C的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。即可以申報債權(quán)。題目中說“未到期的債權(quán)不能確認(rèn)”，不符合規(guī)定。
對D的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人申報債權(quán)時，應(yīng)當(dāng)書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保，并提交有關(guān)證據(jù)。所以，有擔(dān)保債權(quán)，也要向管理人申報。
（3）甲公司可以拒絕D為清償其債權(quán)而拍賣抵押樓房的要求。根據(jù)規(guī)定，在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。所以甲公司可以拒絕D的要求。
（4）重整期間，甲公司為借款而以另一樓房提供擔(dān)保的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。所以甲公司的做法符合規(guī)定。
（5）人民法院直接批準(zhǔn)重整計劃的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決，但按照重整計劃草案，有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人就該特定財產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補償，并且其擔(dān)保權(quán)未受到實質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案的情況下，債務(wù)人或者管理人才可以申請人民法院批準(zhǔn)重整計劃草案。本題中，重整計劃草案中約定抵押擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)在2年后才可以得到清償，實際上并未解決延期清償所受損失的清償問題，其擔(dān)保權(quán)是受到了實質(zhì)性損害的（不讓其行使），因此人民法院在這種情況下不能直接批準(zhǔn)重整計劃。
（6）甲公司不能要求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐棥８鶕?jù)規(guī)定，人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權(quán)人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。

2.甲公司為在上海證券交易所上市的公司，乙公司、丙公司為A所控制的兩家非上市公司。2009年1與5日前，乙公司、丙公司分別在交易所購入甲公司已發(fā)行股份的3%，均價為每股5.1元。1月7日，乙公司再購入甲公司發(fā)行股份的2%，1月9日，乙公司編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，通知甲公司并公告其已購入甲公司發(fā)行股份的5%。在1月8日至9日期間，乙公司仍不斷購入甲公司股份。至1月9日，乙公司直接持有甲公司的股份已達(dá)8%，均價為每股7元，而丙公司在1月7日至9日期間，賣出了其直接持有的甲公司的全部股份，獲利1元。
1月30日，A與甲公司的大股東B達(dá)成協(xié)議，由乙公司受讓B持有的甲公司35%的股份。乙公司向中國證監(jiān)會申請豁免要約收購未果后，經(jīng)中國證監(jiān)會許可，與3月13日公告發(fā)出收購甲公司所有股份的要約。要約收購報告書披露：該要約有效期為30天；要約價格為每股7元，該價格高于乙公司發(fā)出要約提示性公告日期30個交易日甲公司股票的每日加權(quán)平均價格的算術(shù)平均值；為鼓勵股東盡快接受要約，凡在4月1日前接受要約的股東將獲得每股8元的優(yōu)惠收購價。
從上海證券交易所公布的要約收購數(shù)據(jù)來看，至4月7日，共計有持有甲公司已發(fā)行股份50%的股東接受了要約，該股份被凍結(jié)保管。4月8日，已經(jīng)接受要約的持有甲公司已發(fā)行的股份5%的C委托證券公司辦理撤回預(yù)受要約手續(xù)。至要約期限屆滿，共計有持有甲公司已發(fā)行股份45%的股東接受了乙公司發(fā)出的收購要約。
乙公司收購甲公司的股份后，甲公司的股權(quán)分布不符合上市要求，甲公司于5月20日被上海證券交易所宣布終止上市。6月3日，C要求乙公司以要約價格購買其持有的甲公司5%股份。
D為乙公司董事，在1月8日以自己的賬戶買入甲公司股份100萬股，均價為每股5.4元。后以每股8元的價格接受了乙公司的要約，扣除有關(guān)稅費后獲利254萬元。
E持有甲公司股票1萬股，其未接受乙公司的要約。5月21日，E向甲公司董事會提出書面請求：（1）應(yīng)當(dāng)將丙公司買賣甲公司股票的1億元收益收歸公司所有；（2）應(yīng)當(dāng)將D買賣甲公司股票獲利的254萬元收歸公司所有。
要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：
（1）2008年1月5日前，乙、丙兩公司分別購入甲公司3%股票的行為，是否需要公告？并說明理由。
（2）從1月8日至1月9日，乙公司購入甲公司3%股份的行為是否合法？并說明理由。
（3）乙公司擬購甲公司35%股份時，是否需要發(fā)出全面要約收購？并說明理由。
（4）乙公司發(fā)出的要約收購報告書披露的內(nèi)容是否有違法之處？并說明理由。
（5）C是否有權(quán)撤回預(yù)受要約？并說明理由。
（6）在甲公司終止上市后，C是否有權(quán)要求乙公司以要約價格購買其股份？并說明理由。
（7）D買賣甲公司股票的行為是否合法？并說明理由。
（8）E請求乙公司董事會收回丙公司股票買賣收益1億元的要求是否成立？并說明理由。
（9）E請求甲公司董事會收回D股票買賣收益254萬元的要求是否成立？并說明理由。
參考答案：
（1）乙、丙兩公司分別購入甲公司3%股票的行為，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。根據(jù)規(guī)定，投資者之間受同一主體控制的，為一致行動人。而投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計算。另外，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個上市公司已發(fā)行股份的5％時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)，通知該上市公司，并予公告。本題中，乙、丙同受A控制，為一致行動人，其持有的甲公司已發(fā)行股份合并計算為6%，超過5%，所以此時應(yīng)當(dāng)履行報告、公告義務(wù)。（2）乙公司購入3％股份的行為合法。根據(jù)規(guī)定，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個上市公司已發(fā)行股份的5％時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，并履行報告公告義務(wù)；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。題目中是在1月5日達(dá)到5%，則“事實發(fā)生之日起3日”就是1月5日、1月6日、1月7日，則在這3日內(nèi)不得再行買賣；而本問是針對“1月8日至1月9日”間的購買股票行為，此時已經(jīng)超過3日，是合法的。
（3）乙公司應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約收購。根據(jù)規(guī)定，收購人通過協(xié)議收購擁有權(quán)益的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司的股東發(fā)出全面要約或者部分要約；但經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。另外，收購人向中國證監(jiān)會提出申請但未取得豁免，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。所以本題中，乙公司向證監(jiān)會申請豁免未果，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。
（4）第一，要約價格符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購人進(jìn)行要約收購的，對同一種類股票的要約價格，不得低于要約收購提示性公告日前6個月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價格。
第二，“優(yōu)惠收購價”的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購要約提出的各項收購條件，適用于被收購公司的所有股東。所以對于個別股東進(jìn)行優(yōu)惠的行為不符合規(guī)定。
（5）C有權(quán)撤回預(yù)受要約。根據(jù)規(guī)定，在要約收購期限屆滿3個交易日前，預(yù)受股東可以委托證券公司辦理撤回預(yù)受要約的手續(xù)，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)根據(jù)預(yù)受要約股東的撤回申請解除對預(yù)受要約股票的臨時保管。在要約收購期限屆滿前3個交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對要約的接受。本題中，收購期限屆滿是4月13日（3月13日+30天），C在4月8日要求撤回的行為，符合法律規(guī)定。
（6）C有權(quán)要求乙公司以要約價格購買其股份。根據(jù)規(guī)定，收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件，該上市公司的股票由證券交易所依法終止上市交易。在收購行為完成前，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)在收購報告書規(guī)定的合理期限內(nèi)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。所以C的要求符合規(guī)定。
（7）D買賣甲公司股票的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，持有公司5％以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，為內(nèi)幕信息的知情人員。證券交易內(nèi)幕信息的知情人在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券。本題中，乙公司在1月7日已經(jīng)持有甲公司股份5%，為“持有公司5%以上股份的股東”，而D是乙公司的董事，所以D是內(nèi)幕信息知情人，D在內(nèi)幕信息公開前（乙公司1月9日方進(jìn)行公告，而D的行為發(fā)生在1月8日）購買甲公司股票，是內(nèi)幕交易，不符合規(guī)定。
（8）E請求收回丙公司股票買賣收益的要求不成立。根據(jù)規(guī)定，違反法律規(guī)定，在限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)買賣證券的，責(zé)令改正，給予警告，并處以買賣證券等值以下的罰款。所以本題丙公司在禁售期內(nèi)買賣股票，不符合規(guī)定，但是應(yīng)處以罰款，而不是收歸公司所有。
（9）E請求收回D公司股票買賣收益的要求不成立。根據(jù)規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人，在內(nèi)幕信息公開前買賣該證券，責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款。所以這里不是收歸公司所有。
注意：本題題目編寫錯誤，第一問的問題應(yīng)該是“2009年1月5日前”，第九問應(yīng)該是“E請求乙公司董事會”。