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C.最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)均可一并轉(zhuǎn)讓

D.抵押財產(chǎn)被查封、扣押時抵押權(quán)人的最高額抵押可以確定

12. 張某房屋的后面是一片林地，5月10日，張某與當?shù)氐拇逦瘯炗喠肆值爻邪?jīng)營合同，5月30日，當?shù)厝嗣裾驈埬愁C發(fā)林權(quán)證書，并登記造冊，確認了土地承包經(jīng)營權(quán)。按照《物權(quán)法》的規(guī)定，下列說法錯誤的是（）。

A.張某承包該林地的最長期限為50年，最短期限為30年

B.張某的林地承包經(jīng)營權(quán)在5月30日取得林權(quán)證時設(shè)立

C.在承包經(jīng)營期限范圍內(nèi)，張某有權(quán)根據(jù)法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓承包經(jīng)營權(quán)

D.如果張某在流轉(zhuǎn)期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓承包經(jīng)營權(quán)但未辦理登記手續(xù)的，不得對抗善意第三人

13. 根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列合同中，屬于效力待定合同的有（）。

A.甲、乙惡意串通訂立的損害第三人丙的利益的合同

B.某公司法定代表人超越權(quán)限與善意第三人丁訂立的買賣合同

C.代理人甲超越代理權(quán)限與第三人丙訂立的買賣合同

D.限制民事行為能力人甲與他人訂立的與其年齡、智力等不相適應(yīng)的買賣合同

14. 下列各項中，合同權(quán)利義務(wù)終止的情形是（）。

A.當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，當事人解除合同

B.債權(quán)人被債務(wù)人吸收合并

C.債權(quán)人下落不明，債務(wù)人將標的物提存

D.債務(wù)人放棄到期債權(quán)，對債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)造成損害，債權(quán)人提起撤銷權(quán)訴訟

15. 甲、乙簽訂的買賣合同約定了定金和違約金條款。甲違約，造成乙經(jīng)濟損失。下列選項中，乙可選擇追究甲違約責(zé)任的方式有（）。

A.要求單獨適用定金條款

B.要求單獨適用違約金條款

C.要求同時適用定金和違約金條款

D.要求同時適用定金、違約金條款，并另行賠償損失

16. 甲將房屋出租給乙居住，在租賃期內(nèi)甲又將該房屋售給丙。下列說法不符合《合同法》的有關(guān)規(guī)定的是（）。

A.房屋買賣合同應(yīng)事先征得承租人乙的同意

B.在租賃期限未滿前訂立的買賣合同無效

C.產(chǎn)權(quán)一經(jīng)轉(zhuǎn)移，原租賃合同即失去效力

D.原租賃合同對新的房主丙繼續(xù)有效

17. 國家對個人的外匯管理按照交易主體的不同，分為對境內(nèi)個人的外匯管理和對境外個人的外匯管理。下列選項中，屬于境內(nèi)個人的有（）。

A.持有中華人民共和國居民身份證的中國公民

B.持有中華人民共和國軍人身份證件的中國公民

C.持有中華人民共和國武裝警察身份證件的中國公民

D.持港澳居民來往內(nèi)地通行證的港澳同胞

18. 根據(jù)個人銀行結(jié)算賬戶管理的有關(guān)規(guī)定，下列款項中，正確的有（）。

A.個人存款賬戶按照活期儲蓄利率計息

B.通過該賬戶，可以支付水、電、話、氣等基本日常費用

C.通過該賬戶代發(fā)工資

D.通過個人銀行結(jié)算賬戶使用支票、信用卡等信用支付工具

19. 甲于2011年4月1日向乙簽發(fā)了一張見票后3個月付款的銀行承兌匯票，乙于2011年4月25日向銀行提示承兌，下列有關(guān)該匯票的說法正確的是（）。

A.乙由于超過了提示承兌期限，銀行應(yīng)該拒絕對其進行承兌

B.乙在法定提示承兌期限內(nèi)提示承兌

C.如果銀行在當日進行了承兌，那么該匯票的到期日應(yīng)該為2011年7月25日

D.如果銀行在當日拒絕了承兌，那么乙可以向出票人甲進行追索

20. 申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性的是（）。

A.在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的

B.在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的

C.在規(guī)定的國際刊物上首次發(fā)表的

D.他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的

三、案例分析題

1. 某國有獨資公司董事會成員有5人，其中4人是國家投資機構(gòu)任命的干部，1人為職工代表。因該職工代表經(jīng)常提意見，董事會投票決定撤掉該職工代表董事職務(wù)，在沒有合適人選前，董事會成員暫時為4人。另外，董事會決定設(shè)立一子公司，該子公司為有限責(zé)任公司，企業(yè)對此子公司投資100萬元。經(jīng)介紹，該子公司決定與某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)合作開辦啤酒廠，該子公司投入資金180萬元，其中包括從銀行的貸款100萬元。由于生產(chǎn)的啤酒質(zhì)次價高，幾乎無人問津。該子公司與某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)合謀假冒當?shù)孛破【疲蟊徊楂@，180萬元全部虧損，被債權(quán)人申請破產(chǎn)。 該子公司提出和解協(xié)議，經(jīng)債權(quán)人會議通過，由人民法院審查認可。在和解期間，該子公司決定放棄原母公司對其的欠款50萬元，并且將自己的汽車無償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院舉報，要求宣告其破產(chǎn)。 要求：根據(jù)以上事實并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題

（1）該國有獨資公司董事會目前的組成是否合法?并說明理由。

（2）該國有獨資公司是否應(yīng)對子公司的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?并說明理由。

（3）該子公司假冒當?shù)孛破【剖呛畏N行為？應(yīng)負何種民事責(zé)任?

（4）債權(quán)人要求宣告該子公司破產(chǎn)的申請，能否得到法院的支持?并說明理由。

2. A上市公司注冊資本為10000萬元,2010年末經(jīng)審計資產(chǎn)總額為50000萬元，經(jīng)審計負債總額為30000萬元，企業(yè)2011年之前沒有擔(dān)保業(yè)務(wù)。 2011年A公司召開的董事會會議情形如下

（1）該公司共有董事7人，其中有1名是A公司的子公司B的董事。董事會有6人親自出席，其中包括B公司的董事。列席本次董事會的監(jiān)事張某向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書，該委托書委托張某代為行使本次董事會的表決權(quán)。

（2）會議通過了A上市公司的子公司B向董事高某借款10萬元的決定。

（3）另外，董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定，經(jīng)確認，除B公司的董事未參與表決外，剩余的5名董事全部通過。

（4）董事會會議結(jié)束后，以上所有決議事項均載入會議記錄，并由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。 A公司召開2011股東大會年會作出如下決議

（1）更換兩名監(jiān)事。一是由公司財務(wù)負責(zé)人趙某代替張某出任該公司的監(jiān)事；二是由公司職工代表王某代替公司職工代表楊某。

（2）單獨通過了兩筆對外擔(dān)保業(yè)務(wù)，一是向無關(guān)聯(lián)的企業(yè)提供擔(dān)保，擔(dān)保金額為500萬元，已知該企業(yè)資產(chǎn)總額為1000萬元，負債總額為865萬元；另外一筆提供的擔(dān)保額為2100萬元，已知該企業(yè)資產(chǎn)總額為1500萬元，負債總額為758萬元。

（3）決定從公司法定盈余公積金4000萬元中，提取1800萬元轉(zhuǎn)增公司資本。 要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分析說明下列問題

（1）董事會出席人數(shù)是否符合規(guī)定？在董事會會議中張某是否能接受委托代為行使表決權(quán)？分別說明理由？

（2）董事會會議通過了A上市公司的子公司B向董事高某借款10萬元的決定是否合法？并說明理由。

（3）董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定是否合法？并說明理由。

（4）董事會會議記錄是否存在不當之處？并說明理由。

（5）股東大會會議決定更換兩名監(jiān)事是否合法？并說明理由。

（6）股東大會會議通過的兩項擔(dān)保事項是否符合規(guī)定？并說明理由。

（7）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本是否合法？并說明理由。

3. 2010年3月1日，某會計師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）的委托，對該企業(yè)2009年度的財務(wù)狀況進行審計，并為其出具《審計報告》。該會計師事務(wù)所指派的注冊會計師進駐合營企業(yè)之后，了解到以下情況

（1）合營企業(yè)系由美國的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2008年9月30日正式注冊成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定： ①合資企業(yè)投資總額為280萬美元，注冊資本為200萬美元，其中：甲公司出資110萬美元，占注冊資本的55%；乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45%。 ②甲公司以收購境內(nèi)乙公司所屬的丙國有企業(yè)的資產(chǎn)折合60萬美元，另以機器設(shè)備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。 ③合資各方認繳的出資分二期進行，即自合資企業(yè)成立之日起3個月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè)；其余的貨幣資金則應(yīng)于2009年9月30日之前繳付完畢。 ④合營企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。 ⑤合營企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營企業(yè)的董事長和副董事長均由甲公司委派。 ⑥企業(yè)以美元作為記賬本位幣，并規(guī)定會計報表按美元進行編報。

（2）甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購協(xié)議規(guī)定： ①甲公司收購乙國有企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營企業(yè)；收購價款總額為60萬美元，甲公司自合營企業(yè)正式注冊成立之日起3個月內(nèi)，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1年內(nèi)付清； ②甲公司用在中國境內(nèi)設(shè)立的某中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的60萬美元支付。

（3）合營企業(yè)成立之后，合營各方按照合營合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于2008年12月28日向乙公司支付36萬美元，其余收購價款尚未支付。

（4）在合營企業(yè)經(jīng)營期間，按照合營合同規(guī)定的組織機構(gòu)進行管理，甲公司在合營企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2009年12月31日止，合營企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元。

（5）2010年2月，甲公司擬將其在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。 要求：根據(jù)以上事實及有關(guān)規(guī)定，請分別回答以下問題

（1）合營企業(yè)注冊資本的數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。

（2）合營各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。

（3）合營企業(yè)擬建立的組織機構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。

（4）企業(yè)約定以美元作為記賬本位幣并且以美元編報會計報表是否合法？

（5）甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價款的方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。

（6）甲公司用在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的60萬美元支付收購價款是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。

（7）對出售資產(chǎn)的行為，丙企業(yè)應(yīng)向其債權(quán)人履行何種法律義務(wù)？

（8）如果對截至2009年12月31日止合營企業(yè)稅后可分配利潤進行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬元？（保留小數(shù)點后1位數(shù)）

（9）甲公司在合營企業(yè)中能否取得決策權(quán)？并說明理由。

4. 2010年7月5日，A紡織廠（以下簡稱“A廠”）與B棉麻公司（以下簡稱“B公司”）簽訂了一份買賣合同。該合同約定：B公司向A廠供應(yīng)50噸一級皮棉，總價款為人民幣130萬元；在合同簽訂之后30日內(nèi)，由A廠先期以銀行承兌匯票的方式預(yù)付人民幣30萬元貨款；B公司在同年10月上旬一次向A廠交貨；A廠收到貨物并驗收合格后30日內(nèi)一次向B公司付清余款；違約金為貨款總值的5%，計6.5萬元。與此同時，為了保證該買賣合同的履行，B公司要求A廠的控股投資公司即C紡織控股集團公司（以下簡稱“C公司”）就A廠依約履行付款義務(wù)提供擔(dān)保，A廠表示由C公司提供擔(dān)保較為困難，但可以找C公司在B公司所在城市的分公司提供擔(dān)保，B公司表示同意。于是，該分公司便與B公司簽訂了保證合同。該保證合同約定，該分公司保證A廠履行其與B公司簽訂的買賣合同約定的付款義務(wù)，如果A廠不履行義務(wù)，該分公司保證履行。經(jīng)查，C公司并未授權(quán)分公司提供擔(dān)保。 2010年8月1日，A廠為履行先期預(yù)付貨款的義務(wù)，向B公司開出一張人民幣30萬元見票后定期付款的銀行承兌匯票。B公司收到該匯票后于同月8日向承兌行提示承兌，承兌行對該匯票審查之后，即于當日在匯票正面記載“承兌”字樣，簽署了承兌日期和簽章，同時記載付款期限為同年11月28日。B公司為支付D建筑公司（以下稱“D公司”）的工程費，于同月20日，將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給了D公司。 2010年10月上旬，B公司依照上述買賣合同的規(guī)定向A廠一次交付貨物，并經(jīng)A廠驗收，同年11月上旬，A廠向B公司提出：B公司交付的貨物不符質(zhì)量要求，要求退貨；B公司聲稱其貨物不存在質(zhì)量問題，不同意退貨；并要求A廠嚴格履行買賣合同，按時向B公司支付貨款。隨后，A廠以B公司交付的貨物不符質(zhì)量要求為由，要求承兌行停止支付由其開出的人民幣30萬元的銀行承兌匯票。D公司在該匯票到期日請求承兌行付款時，該行拒絕付款，A廠亦拒絕向B公司支付貨款。 經(jīng)調(diào)查證實：B公司交付A廠的貨物不存在質(zhì)量問題，A廠之所以要求退貨，主要是因其生產(chǎn)的產(chǎn)品不適應(yīng)市場的需要，積壓過多，銷售發(fā)生嚴重困難，因此決定停止生產(chǎn)經(jīng)營，以便擇機轉(zhuǎn)產(chǎn)。因A廠未按時付款的行為，B公司遭受經(jīng)濟損失10萬元。 2010年12月，A廠發(fā)現(xiàn)乙公司生產(chǎn)的提花布產(chǎn)品正在逐步打入某省。由于乙公司的產(chǎn)品質(zhì)量好、價格合理，造成A廠產(chǎn)品的市場份額連續(xù)下降，A廠隨即召開董事會商討對策。 2011年1月，在A廠的董事會上，通過了兩項決議

（1）與該省銷售商簽訂協(xié)議，約定銷售商今后不得銷售乙公司的產(chǎn)品

（2）在近3個月，以低于成本的價格銷售本廠產(chǎn)品，待重新占領(lǐng)市場后，再恢復(fù)原價。 要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)合同法、票據(jù)法律制度和反壟斷法的規(guī)定，回答下列問題

（1）A廠是否存在違約行為？并說明理由。

（2）B公司可否依據(jù)保證合同，要求C公司的分公司承擔(dān)違約責(zé)任及保證責(zé)任？并說明理由。

（3）承兌行可否拒絕支付D公司提示的銀行承兌匯票？并說明理由。

（4）D公司在其提示的匯票遭拒絕付款后，可以向哪些當事人行使追索權(quán)？

（5）因B公司遭受的經(jīng)濟損失高于合同約定的違約金數(shù)額，B公司是否可以要求增加違約金數(shù)額？并說明理由。

（6）A廠擬定的約定銷售商不得銷售乙公司的產(chǎn)品的協(xié)議屬于什么性質(zhì)的協(xié)議？并說明理由。

（7）如果不能提供正當理由，A廠擬定的以低于成本的價格銷售本公司產(chǎn)品的計劃是否合法？并說明理由。

（8）如果A廠董事會的兩項決議得以實施，A廠將承擔(dān)什么法律責(zé)任？

參考答案

 

一、單項選擇題

1. [答案]C

[解析]本題考核表見代理的情形。無權(quán)代理人所為的代理行為，善意相對人有理由相信其有代理權(quán)，在此情形下，被代理人應(yīng)當承擔(dān)代理的法律后果。本題情況就屬于表見代理。表見代理的情形有：被代理人對第三人表示已經(jīng)將代理權(quán)授予他人，而實際并未授予；被代理人將某種有代理權(quán)的證明文件（如蓋有公章的空白介紹信、空白合同文本、合同專用章等）交給他人，他人以該種文件使第三人相信其有代理權(quán)而與之進行法律行為；代理授權(quán)不明；代理人違反被代理人的意思或者超越代理權(quán)，第三人無過失的相信其有代理權(quán)而與之進行法律行為；代理關(guān)系終止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行為人有代理權(quán)，并與之進行法律行為。所以本題的合同是有效的。

2. [答案]D

[解析]本題考核訴訟時效的規(guī)定。身體受到傷害要求賠償?shù)脑V訟時效為1年，本題訴訟時效已滿1年，但是，根據(jù)規(guī)定，超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效的限制。另外，訴訟時效屬于國家法律的強制性規(guī)定，當事人不得對其內(nèi)容作任何修改，只有人民法院才能決定延長。所以此題選項D正確。

3. [答案]B

[解析]本題考核當然退伙的情形。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當然退伙

（1）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡

（2）個人喪失償債能力

（3）作為合伙人的自然人被依法宣告為無民事行為能力人

（4）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格

（5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。

4. [答案]D

[解析]本題考核中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資方式。合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財產(chǎn)以及合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。另外，勞務(wù)是合伙企業(yè)獨有的出資方式。本題選項D是以母公司作為保證人以境外的借款進行出資，是符合規(guī)定的。

5. [答案]D

[解析]本題考核中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額。根據(jù)規(guī)定，投資總額在300萬美元以上至1000萬美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，（注意）其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元，即丙企業(yè)注冊資本至少為520×1/2＝260萬美元。所以甲至少應(yīng)出資260×40%＝104萬美元，乙至少應(yīng)出資260×60%＝156萬美元。

6. [答案]C

[解析]本題考核公司的利潤分配。根據(jù)規(guī)定，法定盈余公積金按照稅后利潤的10％提取，當公司法定公積金累計額已達到注冊資本50％時可不再提取。所以本題應(yīng)提取的法定盈余公積金＝9800×10％＝980萬元。

7. [答案]A

[解析]本題考核可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股價格。根據(jù)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股價格應(yīng)不低于募集說明書公告前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。

8. [答案]A

[解析]本題考核破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用，債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。由于200萬元的債務(wù)人財產(chǎn)清償完破產(chǎn)費用100萬元后不足以清償所有的共益?zhèn)鶆?wù)400萬元，因此應(yīng)該按照比例清償，即：（200-100）×（200/400）＝50（萬元）。

9. [答案]B

[解析]本題考核企業(yè)改制的概念。根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定，企業(yè)改制是指

（1）國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司

（2）國有獨資企業(yè)、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司

（3）國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。B選項不屬于企業(yè)改制的情形。

10. [答案]B

[解析]本題考核流質(zhì)條款的規(guī)定。當事人在簽訂抵押合同時，在合同中約定債務(wù)履行期滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有的條款，為“流質(zhì)條款”。流質(zhì)條款無效，并不影響抵押合同其他條款的效力。

11. [答案]C

[解析]本題考核建設(shè)用地使用權(quán)的規(guī)定。建設(shè)用地使用權(quán)是從“國家”土地所有權(quán)中分離出來的一項民事權(quán)利，因此選項A是錯誤的；建設(shè)用地使用權(quán)可以在土地的地表、地上或者地下分別設(shè)立，因此選項B是錯誤的；“住宅建設(shè)用地使用權(quán)”期間屆滿的，自動續(xù)期，因此選項D是錯誤的。

12. [答案]B

[解析]本題考核合同的相對性。除法律、合同另有規(guī)定以外，只有合同當事人才能享有某個合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)該合同規(guī)定的義務(wù)，任何第三人不能主張合同上的權(quán)利，體現(xiàn)了合同內(nèi)容的相對性。

13. [答案]B

[解析]本題考核買賣合同風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，出賣人按照約定或者依照《合同法》的有關(guān)規(guī)定將標的物置于交付地點的，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。本題由于乙公司自身的原因在約定之日8月20日沒有提取標的物，根據(jù)該規(guī)定，應(yīng)當自8月20日起，對貨物毀損、滅失的風(fēng)險承擔(dān)責(zé)任。

14. [答案]D

[解析]本題考核個人結(jié)匯和境內(nèi)個人購匯年度總額的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，境內(nèi)個人從外匯儲蓄賬戶向境外匯出外匯用于經(jīng)常項目支出的，當日累計等值5萬美元以下的，憑本人身份證件在銀行辦理。

15. [答案]B

[解析]本題考核招投標方式訂立買賣合同的規(guī)定。招標公告屬于要約邀請，投標人的投標屬于要約，因此選項A錯誤；中標者不一定是出價條件最優(yōu)惠者，招標人可以綜合衡量招標人條件選擇中標人，因此選項C錯誤；中標人在接到中標通知后，在指定的期間與地點與招標人簽訂書面合同，買賣合同正式成立，因此選項D錯誤。

16. [答案]A

[解析]本題考核銀行通過互聯(lián)網(wǎng)為個人客戶辦理電子支付業(yè)務(wù)每日累計金額的規(guī)定。銀行通過互聯(lián)網(wǎng)為個人客戶辦理電子支付業(yè)務(wù)每日累計金額不應(yīng)超過5000元人民幣。

17. [答案]B

[解析]本題考核背書的效力。根據(jù)《票據(jù)法》規(guī)定，部分背書無效。所謂部分背書，就是將匯票金額的一部分，分別轉(zhuǎn)讓給二人以上的背書。

18. [答案]A

[解析]本題考核匯票的相關(guān)問題。根據(jù)規(guī)定，匯票金額中文大寫與數(shù)碼記載不一致的，票據(jù)無效，因此選項C是錯誤的；匯票保證中，被保證人的名稱屬于相對應(yīng)記載事項，因此選項B是錯誤的；匯票承兌后，承兌人負有絕對付款的義務(wù)，不能以與出票人的資金關(guān)系對抗持票人，因此選項D是錯誤的。

19. [答案]B

[解析]本題考核專利申請的“先申請原則”。兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的情況下，對先提出申請的申請人授予專利權(quán)。先申請的判斷標準是申請日。

20. [答案]B

[解析]本題考核不正當競爭行為的特征。不正當競爭行為違背了自愿、平等、公平、誠實信用等公認的交易原則和商業(yè)道德。不正當競爭行為通常表現(xiàn)為違法者采取欺詐、強迫或其他違背商業(yè)道德的方式進行。這是不正當競爭行為最本質(zhì)的特征。

二、多項選擇題

1. [答案]AC

[解析]本題考核法律行為的實質(zhì)有效要件。A選項是限制民事行為能力人進行的與其年齡等相適應(yīng)的行為，因而是有效的。B選項轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的行為是一個合同行為，是與其年齡等不相適應(yīng)的行為，因而是一個效力未定的行為。C選項是正常經(jīng)營行為。D選項行為無效，因為警察服裝實行專營專賣制度。

2. [答案]CD

[解析]本題考核個人獨資企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或“公司”字樣。個人獨資企業(yè)的名稱可以叫廠、店、部、中心、工作室等。

3. [答案]ABCD

[解析]本題考核外國投資者戰(zhàn)略投資的管理。以上四項均屬于投資者可以進行證券買賣的情形。

4. [答案]AD

[解析]本題考核一人有限責(zé)任公司的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一人有限責(zé)任公司可以由自然人設(shè)立，也可以由法人設(shè)立，因此選項A的說法是錯誤的；一人有限責(zé)任公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告并經(jīng)會計師事務(wù)所審計，因此選項D是錯誤的。

5. [答案]AB

[解析]本題考核上市公司的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對公司聘用、解聘會計師事務(wù)所的決議必須是由上市公司股東大會進行，這一點與非上市公司相區(qū)別，因此選項C的說法錯誤；上市公司股權(quán)激勵對象中不包括獨立董事，因此選項D中所說的“全部董事”是錯誤的。

6. [答案]ABCD

[解析]本題考核公司解散的原因。本題四個選項均屬于可以由人民法院受理公司解散的事由。

7. [答案]ACD

[解析]本題考核股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定。（1）上市公司的董事、監(jiān)事、高管在下列期間內(nèi)不得買賣本公司股票：上市公司定期報告公告前30日內(nèi)；上市公司業(yè)績預(yù)告、業(yè)績快報公告前10日內(nèi)；自可能對本公司股票交易價格產(chǎn)生重大影響的重大事項發(fā)生之日或在決策過程中，至依法披露后2個交易日內(nèi)。（2）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%。（3）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

8. [答案]ABCD

[解析]本題考核虛假陳述行為的認定。根據(jù)規(guī)定，如果被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應(yīng)當認定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系：①在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券；②在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進行的投資；③明知虛假陳述存在而進行的投資；④損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風(fēng)險等其他因素所導(dǎo)致；⑤屬于惡意投資、操縱證券價格的。

9. [答案]AC

[解析]本題考核向詢價對象配售股票的發(fā)行方式。根據(jù)規(guī)定，在初步詢價結(jié)束后，公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以下，提供有效報價的詢價對象不足20家的，或者公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以上，提供有效報價的詢價對象不足50家的，發(fā)行人及其主承銷商不得確定發(fā)行價格，并應(yīng)當中止發(fā)行。

10. [答案]AD

[解析]本題考核點是重整申請。債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。

11. [答案]AC

[解析]本題考核最高額抵押合同的相關(guān)規(guī)定。最高額抵押可以是債務(wù)人自己設(shè)定的，也可以是第三人設(shè)定的，因此選項A是錯誤的；最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但當事人另有約定的除外。因此選項C是錯誤的。

12. [答案]AB

[解析]本題考核承包經(jīng)營權(quán)的相關(guān)規(guī)定。林地的承包期為30年至70年，因此A選項錯誤。根據(jù)規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包權(quán)合同生效時設(shè)立。本題中，5月10日，張某與村委會簽訂承包經(jīng)營合同時承包經(jīng)營權(quán)就已經(jīng)設(shè)立，因此選項B的說法是錯誤的。

13. [答案]CD

[解析]本題考核效力待定合同的規(guī)定。選項A屬于無效合同；選項B屬于表見代表行為，該合同是有效的。《合同法》規(guī)定了以下三種情況為效力待定合同

（1）限制行為能力人依法不能獨立訂立的合同，（2）行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，（3）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)權(quán)利而訂立的合同。

14. [答案]ABC

[解析]本題考核合同終止的情形。根據(jù)規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；合同解除；債務(wù)相互抵銷；債務(wù)人依法將標的物提存；債權(quán)人免除債務(wù)；債權(quán)債務(wù)同歸于一人；法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。

15. [答案]AB

[解析]本題考核違約責(zé)任的適用。根據(jù)規(guī)定，合同中同時約定違約金條款與定金條款時，只能單獨適用某一條款，二者不得并用。

16. [答案]ABC

[解析]本題考核租賃物在租賃期間的轉(zhuǎn)讓。租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力，即“買賣不破租賃”。

17. [答案]ABC

[解析]本題考核境內(nèi)個人的范圍。持港澳居民來往內(nèi)地通行證的港澳臺同胞屬于境外個人。

18. [答案]ABCD

[解析]本題考核個人銀行結(jié)算賬戶的實際功能。以上四項均為個人銀行結(jié)算賬戶的實際功能。

19. [答案]BCD

[解析]本題考核匯票的承兌和追索權(quán)的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對于見票后定期付款的匯票，提示承兌的期限為出票日起1個月，乙在提示承兌期限內(nèi)提示承兌，因此選項A的說法是錯誤的。

20. [答案]ABD

[解析]本題考核喪失新穎性的例外。在刊物上發(fā)表的，即喪失了新穎性。根據(jù)規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。

三、案例分析題

1. [答案]

[解析]（1）該國有獨資公司董事會目前的組成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有獨資公司的董事會成員中應(yīng)當有公司的職工代表，董事會的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。而本案中目前國有獨資公司的董事會中沒有職工代表，這不符合規(guī)定。

（2）該國有獨資公司對子公司的全部債務(wù)僅以其100萬元出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，而不承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《公司法》規(guī)定，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。該國有獨資公司與子公司是兩個相互獨立的法人，它雖然可以通過行使權(quán)利來決定子公司的經(jīng)營方針、董事及經(jīng)理的任免，但子公司的經(jīng)營活動是由該公司的董事、經(jīng)理自行負責(zé)的。所以，子公司應(yīng)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，該國有獨資公司則以其對子公司的投資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

（3）該子公司行為屬于侵犯注冊商標專用權(quán)。侵犯注冊商標專用權(quán)的法律責(zé)任包括：民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。民事責(zé)任主要包括：停止侵犯；消除影響；賠償損失等。其中，根據(jù)《商標法》的規(guī)定，侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理的開支。上述所稱侵權(quán)人因侵權(quán)所得利益，或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予50萬元以下的賠償。

（4）債權(quán)人要求宣告該子公司破產(chǎn)符合法律規(guī)定，法院應(yīng)當支持。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。本題中該子公司在和解期間，無償將汽車轉(zhuǎn)讓給母公司，并放棄了對母公司的債權(quán)，這說明子公司不執(zhí)行和解協(xié)議。因此，債權(quán)人要求法院終止該企業(yè)的和解，宣告其破產(chǎn)，法院應(yīng)當予以支持。

2. [答案]

[解析]（1）①董事會出席人數(shù)符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行，本題親自出席會議的董事有6名，符合規(guī)定。②張某不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。而張某為本公司的監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。

（2）會議通過了A上市公司的子公司B向董事高某借款10萬元的決定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款，因此，本題中，A上市公司通過自己的子公司向董事借款的決定是違法的。

（3）董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定是合法的，根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，本題出席董事會的董事中，有5名是無關(guān)聯(lián)董事，是符合規(guī)定的。另外，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過，本題5名董事全部通過，是可以通過該決議的。

（4）董事會會議記錄存在如下的不當之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應(yīng)由出席會議的董事在會議記錄上簽名。因此，列席董事會會議的監(jiān)事無須在會議記錄上簽名，而該公司列席董事會會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名，是不符合規(guī)定的。

（5）①股東大會會議作出由公司財務(wù)負責(zé)人趙某代替張某出任該公司監(jiān)事的決議不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得兼任本公司的監(jiān)事。

②股東大會會議作出由公司職工代表王某代替公司職工代表楊某的決議也是不符合公司法規(guī)定的。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東大會選舉產(chǎn)生，而是職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。

（6）①第一筆提供的500萬元的擔(dān)保是不符合法律規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，為資產(chǎn)負債率超過70％的被擔(dān)保對象提供的擔(dān)保，必須經(jīng)過董事會審議通過后，方可提交股東大會審批，這里被擔(dān)保對象資產(chǎn)負債率超過了70％，沒有經(jīng)過董事會審批，是不符合規(guī)定的。

②第二筆提供的2100萬元的擔(dān)保是不符合法律規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)10％的，必須經(jīng)過董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。這里A公司2010年凈資產(chǎn)為20000萬元，提供2100萬元的擔(dān)保超過了凈資產(chǎn)的10％，沒有經(jīng)過董事會的審批，是不符合規(guī)定的。

（7）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決議方式是符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時，留存的該項公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%。本題該公司轉(zhuǎn)增資本時，留存的法定盈余公積金占注冊資本的比例為（4000-1800）/10000×100％＝22％，留存的法定盈余公積金少于該公司注冊資本的25%，所以是不符合規(guī)定的。

3. [答案]

[解析]（1）注冊資本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下的（含300萬美元），其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的70%。在本題中，合營企業(yè)的投資總額為280萬美元，注冊資本的比例超過了70%

（2）合營各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認繳出資額的15%，并且應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月繳清；合營各方第一期繳付的出資額均超過各自認繳出資額的15%，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營各方不得以合營他方的財產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保，甲公司以乙公司的財產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。

（3）合營企業(yè)的組織機構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。

合營企業(yè)設(shè)立董事長和副董事長的方式不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，中外合營者一方擔(dān)任董事長的，由合營他方擔(dān)任副董事長。董事長和副董事長不得都由甲方擔(dān)任。

（4）企業(yè)約定以美元作為記賬本位幣是符合規(guī)定的，根據(jù)《會計法》的規(guī)定，業(yè)務(wù)收支以人民幣以外的貨幣為主的單位，也可以選定某種人民幣以外的貨幣作為記賬本位幣。對于以美元編寫并報送會計報表的約定是不符合規(guī)定的，根據(jù)規(guī)定，以外幣作為記賬本位幣的企業(yè)，編報的會計報表應(yīng)當折算為人民幣反映。

（5）收購協(xié)議中規(guī)定的支付收購價款的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60%以上，1年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。

（6）甲公司用在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的60萬美元支付收購價款符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者可以來源于中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資所得的財產(chǎn)出資。

（7）丙企業(yè)應(yīng)當在投資者向?qū)徟鷻C關(guān)報送申請文件之前至少15日，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。

（8）如果對截止2009年12月31日止的合營企業(yè)稅后可分配利益進行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司應(yīng)分配人民幣152.3萬元，乙公司應(yīng)分配人民幣207.7萬元。（或甲公司應(yīng)分配人民幣175.9萬元，乙公司應(yīng)分配人民幣184.1萬元）。

（9）甲公司現(xiàn)時不能取得合營企業(yè)的決策權(quán)。根據(jù)規(guī)定，對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。

4. [答案]

[解析]（1）A廠存在違約行為。因為，B公司依照買賣合同的規(guī)定，向A廠交付了貨物，并且所交付的貨物符合質(zhì)量要求，A廠不按時向B公司支付貨款屬違約行為。

（2）B公司不能依據(jù)保證合同要求C公司的分公司承擔(dān)違約責(zé)任及保證責(zé)任。因為，C公司的分公司在未經(jīng)過C公司同意，并以書面授權(quán)的情況下，無權(quán)與B公司簽訂保證合同，其與B公司簽訂的保證合同無效，故而B公司不能依據(jù)保證合同要求C公司的分公司承擔(dān)違約責(zé)任及保證責(zé)任。

（3）承兌行不能拒絕支付D公司提示的銀行承兌匯票。因為，票據(jù)屬無因證券，票據(jù)關(guān)系一經(jīng)成立，即獨立于票據(jù)的基礎(chǔ)關(guān)系，承兌行不得以基礎(chǔ)關(guān)系的抗辯事由對抗持票人的票據(jù)權(quán)利。

（4）D公司在其提示的匯票遭拒絕付款之后，可以向B公司、承兌行、A廠之中的任何一人或數(shù)人行使追索權(quán)。

（5）B公司可以要求增加違約金數(shù)額。根據(jù)規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加，并應(yīng)當以違約造成的損失確定違約金數(shù)額。本題該合同約定的6.5萬元違約金低于B公司遭受的10萬元經(jīng)濟損失，B公司可以要求增加違約金數(shù)額。

（6）A廠擬定的約定銷售商不得銷售乙公司的產(chǎn)品的協(xié)議屬于反壟斷法禁止的縱向壟斷協(xié)議。根據(jù)規(guī)定，縱向壟斷協(xié)議包括排他性交易。排他性交易也稱獨家交易，通常包括一個或者一系列協(xié)議，其中約定供應(yīng)商同意在特定的地區(qū)內(nèi)向銷售商獨家銷售商品，或者銷售商同意只從供應(yīng)商購買用于轉(zhuǎn)售的一類商品，或者雙方當事人相互承擔(dān)上述兩個方面的約束。

（7）如果不能提供正當理由，A廠擬定的以低于成本的價格銷售本公司產(chǎn)品的計劃不合法。根據(jù)規(guī)定，因下列情形而進行的低于成本價格銷售均為正當：①銷售鮮活商品；②處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；③季節(jié)性降價；④因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。本題中，A廠沒有上述正當理由，以低于成本的價格銷售商品，并且在該省具有家用電器市場支配地位，屬于反壟斷法禁止的濫用市場支配地位行為。

（8）如果A廠董事會的兩項決議得以實施，給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。再由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額1%以上10%以下的罰款。