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2008年5月，張某、劉某、丁某欲成立甲音響設(shè)備制造有限公司(以下簡稱“甲公司”)，約定張某以現(xiàn)金20萬元，劉某以房產(chǎn)和土地使用權(quán)作價25萬元，由于丁某精通音響設(shè)備制造技術(shù)，于是張某和劉某均同意丁某以勞務(wù)向公司出資，作價l5萬元。三人在一系列準備工作完成后，向當?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾堊猿闪⒐荆ど叹纸?jīng)審查后作出不予登記決定。經(jīng)調(diào)整后，公司最終得以設(shè)立。 

2009年1月，甲公司召開二屆一次董事會，按照公司章程第l8條有關(guān)“股東會閉會期間，董事人選有必要變動時，由董事會決定，但增補的董事人數(shù)不得超過董事總數(shù)的1／3”的規(guī)定，增補馬某、莫某為公司董事。 

2009年8月，股東張某發(fā)現(xiàn)董事趙某與其好友合伙開辦了一家音響設(shè)備制造廠，生產(chǎn)的產(chǎn)品與甲公司完全相同，于是向甲公司監(jiān)事會舉報了這一情況，監(jiān)事會決定直接罷免趙某的董事職務(wù)，并以公司名義提起訴訟，要求趙某將其與好友合伙經(jīng)營的音響設(shè)備制造廠的所得交給甲公司。 

2009年lo月，劉某與乙公司達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，劉某就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面征求張某和丁某的意見，二人均表示同意，但甲公司并未就此召開股東會進行表決。2010年1月，乙公司向人民法院提起訴訟，以該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)甲公司股東會表決為由主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，要求劉某退還已付款項。 

2010年9月，甲公司分立為A公司和B公司，分立時，甲公司現(xiàn)有債權(quán)人3名，分別為丙公司、丁公司和戊公司；A公司和B公司約定，由A公司承擔甲公司所有的債務(wù)，A公司和B公司的該債務(wù)承擔約定只取得了丁公司、戊公司的認可，丙公司對該約定不予認可。2011年1月，甲公司的債權(quán)人丙公司直接向人民法院起訴要求A公司和B公司對原甲公司欠付丙公司的l00萬元貨款承擔連帶責任。 

要求： 

根據(jù)上述資料，回答下列問題。 

(1)工商局作出的不予登記決定是否合法?說明理由。 

(2)董事會作出的增補馬某、莫某為公司董事的決定是否合法?說明理由。(3)甲公司監(jiān)事會提出的訴訟請求是否合法?說明理由。 

(4)股東張某能否直接向人民法院起訴，要求趙某承擔相應(yīng)的法律責任?說明理由。(5)劉某與乙公司之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否有效?說明理由。 

(6)丙公司是否有權(quán)要求A公司和B公司承擔連帶責任?說明理由。 

【案例4】 

2007年9月30日，甲公司的債權(quán)人乙公司向人民法院提出對甲公司的破產(chǎn)重整申請，人民法院經(jīng)初步查實：甲公司系上市公司，2004年、2005年、2006年連續(xù)三年虧損，公司股票已于2007年5月25日被暫停上市；截至2007年9月3013，甲的資產(chǎn)總額為23．97億元，負債總額42．24億元，資產(chǎn)負債率達176．22％，明顯喪失清償能力。2007年10月1013，人民法院裁定受理乙公司對甲公司的破產(chǎn)重整申請，并指定丙會計師事務(wù)所為管理人。 

2007年12月113，人民法院召開甲公司第一次債權(quán)人會議，全體申報債權(quán)的債權(quán)人參加了會議，甲公司的法定代表人列席了會議。會議討論了若干事項： 

(1)甲公司的法定代表人提出，重整申請只能由債務(wù)人提出，債權(quán)人乙公司無權(quán)提出重整申請。 

(2)債權(quán)人乙公司提出，丙會計師事務(wù)所為甲公司提供年報審計業(yè)務(wù)多年，雙方業(yè)務(wù)約定2005年剛剛解除，丙會計師事務(wù)所與甲公司有利害關(guān)系，請求債權(quán)人會議通過決議更換管理人。 

(3)債權(quán)人丁公司提出，對重整沒有異議，但是要求債務(wù)人不得在重整期間為任何新的借款設(shè)定擔保。 

(4)第一大股東A公司提出，為避免更加嚴重的后果，將承擔更大的義務(wù)，為甲公司注入新的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，但是要求如甲公司在重整期間獲利超過500萬元，應(yīng)向股東作一定程度的收益分配。 

會議分組對甲公司的重整計劃草案進行表決，有擔保債權(quán)人組先后兩次表決未能通過決議，債務(wù)人申請人民法院批準該重整計劃，人民法院經(jīng)審查認為，重整計劃草案規(guī)定了對有擔保的債權(quán)延期行使優(yōu)先受償權(quán)將按法律規(guī)定支付合理利息，該規(guī)定使得該組債權(quán)因延期清償所受的損失可以得到公平補償，因此裁定批準，終止重整程序，并予以公告。 

要求： 

根據(jù)上述資料，回答下列問題。 

(1)證交所2007年5月25日暫停甲公司上市是否符合法律規(guī)定?說明理由。如果甲公司經(jīng)重整2007年仍不能恢復(fù)盈利能力，證交所有權(quán)作出何種決定? 

(2)甲公司法定代表人的說法是否正確?說明理由。 

(3)如果乙公司所述屬實，丙會計師事務(wù)所在本案中是否有利害關(guān)系?說明理由。債權(quán)人會議是否有權(quán)決議更換管理人?說明理由。 

(4)丁公司的要求是否符合規(guī)定?說明理由。 

(5)第一大股東A公司的要求是否符合規(guī)定?說明理由。 

(6)債權(quán)人會議應(yīng)當采用何種議決規(guī)則通過重整計劃? 

(7)人民法院在債權(quán)人未能通過的情況下，批準了重整計劃是否符合規(guī)定?說明理由。

一、單項選擇題  

1．【答案】c 

【解析】(1)“知道或應(yīng)當知道權(quán)利被侵害”包括知道侵害人和侵害事實兩個方面，本案趙某2010年8月1日才知道侵害人，訴訟時效應(yīng)當自2010年8月1 Et起算；(2)中止事由應(yīng)當發(fā)生在最后6個月才產(chǎn)生中止的效力，本案中止事由完全發(fā)生在最后6個月前，不產(chǎn)生訴訟時效中止的法律效果。 

2．【答案】D 

【解析】在特殊的普通合伙企業(yè)中，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。 

3．【答案】c 

【解析】外國投資者進行戰(zhàn)略投資應(yīng)符合的條件之一是：境外實有資產(chǎn)總額不低于l億美元(丁不符合要求)或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元(甲不符合要求)；或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元(丙符合要求)或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元(乙不符合要求)。 

4．【答案】c 

【解析】選項C：合營企業(yè)應(yīng)向合營各方、當?shù)囟悇?wù)機關(guān)、財政機關(guān)報送季度和年度會計報表；年度會計報表應(yīng)抄報原審批機關(guān)。 

5．【答案】A 

【解析】董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事；公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。 

6．【答案】B 

【解析】(1)選項AD：在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系，不得擔任獨立董事；(2)選項8：直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的自然人股東及其直系親屬，不得擔任獨立董事(姐姐屬于主要社會關(guān)系，未在禁止之列)；(3)選項C：為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員，不得擔任獨立董事。 

7．【答案】c 

【解析】收購期限屆滿，發(fā)出部分要約的收購人應(yīng)當按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的股份，預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時，收購人應(yīng)當按照同等比例(擬收購股份數(shù)量／預(yù)受股份總數(shù))收購預(yù)受要約的股份。 

8．【答案】D 

【解析】如果被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應(yīng)當認定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系：(1)在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券(選項A)； 

(2)在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進行的投資(選項B)；(3)明知虛假陳述存在而進行的投資(選項C)；(4)損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風險等其他因素所導致；(5)屬于惡意投資、操縱證券價格的。 

9．【答案】A 

【解析】債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2／3以上。 

10．【答案】B 

【解析】采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的30％，并在合同生效之日起5個工作日內(nèi)支付；其余款項應(yīng)當提供合法的擔保，并應(yīng)當按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過l年。 

11．【答案】c【解析】處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當經(jīng)占份額2／3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。 

12．【答案】B 

【解析】(1)選項ABD：當事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力；在本題中，甲乙之間的房屋買賣合同有效成立，甲不得隨意要求解除，乙有權(quán)要求其承擔相應(yīng)的違約責任(繼續(xù)履行、賠償損失等)。(2)選項C：雙務(wù)合同中應(yīng)當先履行義務(wù)的一方當事人未履行時，對方當事人有拒絕對方請求履行的權(quán)利；在本題中，甲應(yīng)當先將房屋產(chǎn)權(quán)過戶，乙方才有義務(wù)支付其余購房款。 

13．【答案】D 

【解析】選聘和解聘物業(yè)服務(wù)機構(gòu)屬于業(yè)主大會的一般決議，應(yīng)當經(jīng)專有部分占建筑物總面積過半數(shù)的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)過半數(shù)的業(yè)主同意。 

14．【答案】A 

【解析】在擔保期間，如果擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收的，擔保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。 

15．【答案】A 

【解析】(1)選項A：建設(shè)用地使用權(quán)的取得必須向登記機構(gòu)辦理登記，登記是建設(shè)用地使用權(quán)生效的條件；(2)選項8：對于船舶、航空器和機動車等動產(chǎn)，其所有權(quán)的移轉(zhuǎn)仍以交付為要件，而不以登記為要件，但登記具有對抗效力，如果交付后沒有辦理登記，不能對抗善意第三人；(3)選項c：地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立，當事人要求登記的，可以向登記機構(gòu)申請地役權(quán)登記；未經(jīng)登記的，不得對抗善意第三人；(4)選項D：土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記的，不得對抗善意第三人。 

16．【答案】c  

【解析】(1)選項ABC：乙“以甲的名義”與丙訂立買賣合同，屬于無權(quán)代理，該合同效力待定；(2)選項D：買賣合同是諾成合同，雙方當事人意思表示一致即可認定合同成立。 

17．【答案】A 

【解析】當事人依法應(yīng)采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立；在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。 

18．【答案】A 

【解析】2011年4月1日，甲支付10萬元時4筆債務(wù)均已到期，且該4筆債務(wù)均無擔保、負擔相同，應(yīng)當按照債務(wù)到期的先后順序抵充，即優(yōu)先抵充第(1)筆債務(wù)。 

19．【答案】c 

【解析】租賃期屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。 

20．【答案】D 

【解析】(1)選項ABC：票據(jù)關(guān)系一經(jīng)形成，就與基礎(chǔ)關(guān)系相分離，基礎(chǔ)關(guān)系是否存在，是否有效，對票據(jù)關(guān)系都不起影響作用(或者，丙是善意且已付相當對價的持票人，享有完全的票據(jù)權(quán)利)；(2)選項D：收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。