新編FIDIC合同條件應用中的幾個實踐性問題
發布時間：2010-01-20 共4頁
新編《設計和采購施工（EPC）∕交鑰匙工程合同條件》(下稱EPC)用交鑰匙方式提供加工或動力設備，工廠或類似設施，基礎設施項目或其他類型開發項目。這種方式的通常情況是由承包商進行全部設計、采購和施工，EPC提供一個配備完善的設施。“轉動鑰匙”即可運行。這種方式的條件與要求是：（1）項目的最終價格和要求的工期具有更程度的確定性，（2）由承包商承擔項目的設計和實施的全部職責,雇主介入很少。EPC其由通用條件、專用條件編寫指南與投標函、合同協議書和爭端裁決協議格式三部分組成。其通用條件共20條166款，其通用條件第3條、第5條、第12條與新編《施工合同條件》相比有明顯不同，分別是：“3、雇主的管理，3.1雇主代表，3.2其他雇主人員，3.3委托人員，3.4指示，3.5確定”。“5、設計，5.1設計義務一搬要求，5.2承包商文件，5.3承包商的承諾，5.4技術標準和法規，5.5培訓，5.6竣工文件，5.7操作和維修手冊，5.8設計錯誤”。“12、竣工的試驗，12.1竣工和的試驗的程序，12.2延誤的試驗，12.3重新試驗，12.4未能通過竣工后試驗”。其第10條與之比較也少了“需要復原的地表”。其第二部分專用條件編寫指南與專用條件相對應，也是20條。其第三部分投標函、合同協議書和爭端裁決協議書格式是通用、一致的。與新編EPC相對應的是1995年版FIDIC《設計—建設與交鑰匙工程合同文件》（即橙皮書），該書由第一部分通用條件20條共150款，并附投標書與協議書格式。合同當事人應用時必須在區分二種不同版本的基礎上選擇適用新編《設計采購施工（EPC）∕交鑰匙工程合同條件》。
《簡明合同格式》用于投資金額較小的建筑式工程項目，特別適用于簡單或重復性的工程或工期較短的工程。//收集/這種合同通常情況是由承包商按照雇主或其代表（如果有）提供的設計進行施工。其由協議書、通用條件、裁決規則、指南注釋四部分構成，其中通用條件15條52款。《簡明合同格式》一般不用任何專用條件即能滿足使用要求，如項目要求對通用條款修改，或在合同中增加新的規定，修改或增加的內容應在專用條件標題下另行列出。《簡明合同格式》第一部分協議書是由雇主與承包商之間簽訂，協議書由報價、接受、附錄三部分組成，通用條件15條分別是：1、一般規定[1.1定義，1.2解釋，1.3文件優先次序，1.4法律，1.5通信交流，1.6法定義務]；2、雇主[2.1現場的提供，2.2許可和執照，2.3雇主的指示，2.4批準]；3、雇主代表[3.1受權人，3.2雇主代表]；4、承包商[4.1一般義務，4.2承包商代表，4.3分包，4.4履約擔保]；5、由承包商設計[5.1承包商的設計，5.2設計的職責]；6、雇主的職責[6.1雇主的職責]；7、竣工時間[7.1工程的實施，7.2進度計劃，7.3工期的延長，7.4延遲竣工]；8、接受[8.1竣工，8.2接受通知]；9、修補缺陷[9.1修補缺陷，9.2除去覆蓋和試驗]；10、變更和索賠[10.1變更權，10.2變更的估價，10.3提早通知，10.4索賠權，10.5變更和索賠程序]；11、合同價格和付款[11.1工程和估價，11.2月報表，11.3期中付款，11.4前一半保留金的支付，11.5后一半保留金的支付，11.6最終付款，11.7貨幣，11.8延誤的付款]；12、違約[12.1承包商違約，12.2雇主違約，12.3無力償債，12.4終止時的付款]；13、風險和職責[13.1承包商的工程商管，13.2不可抗力]；14、保險[14.1保險范圍，14.2約定，14.3未辦理保險]；15、爭端的解決[15.1裁決，15.2表示不滿的通知，15.3仲裁]。其第三部分裁決規則由總則、裁決員的任命、任命條款、報酬與獲得裁決員決定的程序五個方面共23條構成并附裁決員協議書，其第四部分為指南注釋,非合同組成部分（略）。
綜上,合同當事人在明確新編FIDIC《施工合同條件》《生產設備和設計—合同條件》《設計采購施工（EPC）∕交鑰匙合同條件》《簡明合同格式》之間的異同之處，又要區分新編FIDIC版本與舊版本之間的區別，根據實際情況準確選用新編FIDIC合同條件。
（二）新編FIDIC合同條件與我國政府機關已編在用的FIDIC合同的選擇
二十世紀八十年代，改革開放的中國開始探索推行FIDIC合同模式，第一批公路世界銀行貸款項目即1986年陜西的西安至三原的公路項目（西—三公路）、第二批1987年的京—津—塘高速公路項目都采用了第3版FIDIC合同條件，此后，濟—青高速、成—渝高速等第三批世界銀行貸款公路項目采用了第4版FIDIC合同條件。//收集/中國財政部于80年代向世界銀行提出編寫符合中國國情的FIDIC條款的報告得到該行的批準，1990年6月，由財政部出版的《世界銀行貸款項目土木工程采購與招標文件范本》（中文版國內招標使用的44條，英文版國際招標的78條），并用作杭—甬高速、深—汕高速等施工承包合同通用條款。交通部于1992年、1995年分別組織專家編寫《公路國際招標文件范本》和《公路工程國內招標文件范本》（1999年再版），在國際招標文件范本中通用條款采用第4版FIDIC合同條件,2003年對《公路工程國內招標文件范本》進行了修訂。
中國工程咨詢協會推薦新編FIDIC合同條件比以往舊版FIDIC合同條件具有顯著的優點與實質性的進步，但是，中國政府機關經世界銀行批準編寫并使用的FIDIC合同范本在實踐中已經體現出它的實用性、優越性，當事人根據工程狀況選擇使用由我國政府機關修訂的FIDIC合同條件的版本。因為應用新編FIDIC合同條件，在應用過程中它本身也需要修改。
（三）不同的項目工程投資主體應選擇相應的FIDIC合同格式
如今，項目工程建設管理的模式很多，筆者以為概括起來致有五：自營內部管理模式，BOT模式，項目總承包形式，項目管理模式，FIDIC模式。
FIDIC模式或合同形式又有四種，如前所述。不同性質的項目工程應當選擇相應的FIDIC合同形式，由雇主或其代表工程師設計的建筑工程項目，由承包商按雇主提供的設計進行工程施工,對此類工程應當選用新編FIDIC合同條件之一《施工合同條件》；關于電氣和（或）機械設備供貨和建設或工程的設計與設備，承包商按照雇主的要求設計和提供生產設備和（或）其他工程，應使用《生產設備和設計—施工合同條件》；建設工廠或類似設施的加工、動力設備、基礎設施項目或其他類型開發項目，在項目的工期，投資最終價格確定的交鑰匙工程，由承包商進行全部設計、采購和施工，最終提供一個配備完整設施的工程應選用新編《設計采購施工（EPC）∕交鑰匙工程合同條件》；對于投資金額較小的建筑工程，或投資較但工程簡單、重復或工期較短的，應當選擇使用《簡明合同格式》。
不同投資主體對合同形式的選擇。業主為中國法人（含中外合資、外方獨資的企業）的項目，工程在中國境外，或雖在境內但雇主與承包商一方或雙方為中國境外的外國法人，項目工程進行國際招標的，合同當事人除按工程性質或狀況選擇相應的FIDIC合同條件外，另應對所適用該合同形式的通用條款、專用條款進行修改、確認與補充，如法律適用，爭端（DAB）與仲裁（管轄）等作出選擇與約定。
（四）交鑰匙工程合同條件（EPC）與BOT的區別、選擇
BOT（建設—運營—移交）的發包人、投資主體（業主）一般分別為代表各級政府的主管機關，項目類型一般為市政與基礎設施工程，方式往往通過特許權協議的形式，通過公開招標選擇中標人與其簽訂特許權協議即BOT合同，由中標的項目持有人作為BOT項目運作的投資（融資、貸款）人，按照我國政府的有關規定實施BOT項目建設，用建成的BOT項目的經營收入（在BOT特許協議約定范圍內）償付項目投資投資人按照約定取得投資回報。筆者在撰寫的《中國民營BOT特許權協議項目運作》一文中已經作了詳細的論述。
新編FIDIC合同條件中的EPC方式的使用，其范圍與特點在上文已經作了詳細的論述，故當事人在選擇使用EPC合同條件時應區別于BOT，準確選擇使用EPC。
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