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　　2．A公司是一家有限責(zé)任公司，由甲、乙、丙三位股東設(shè)立。股東會決定，公司不設(shè)立董事會和監(jiān)事會，由大股東甲擔任公司執(zhí)行董事兼任公司監(jiān)事，執(zhí)行董事為公司法定代表人。

　　2012年1月16日，A公司與B公司簽訂買賣合同。合同約定A公司一次性從B公司購入商品1000件，每件價格0.23萬元。B公司分別于2月10日和3月10日分兩次向公司供貨，數(shù)量分別為800件和200件。每次貨到后3日內(nèi)，以貨幣付清全部貨款。該合同由雙方法定代表人簽字并加蓋雙方單位的合同專用章。

　　1月17日，雙方補簽一份擔保合同，合同約定A公司于1月30日前一次性向B公司預(yù)付定金40萬元。1月20日，A公司財務(wù)科開出轉(zhuǎn)賬支票，1月28日將該支票交付B公司。

　　2月10日，B公司按合同約定向A公司發(fā)貨共800件，并為此支付運費10萬元。A公司收貨后提出以下異議：

　　(1)公司法定代表人在簽訂該項合同時，超越了權(quán)限。股東會決議規(guī)定：公司每筆超過100萬元的經(jīng)營業(yè)務(wù)均應(yīng)由股東會討論通過后方能實施，與B公司的合同，甲作為公司法定代表人事先未向股東會提請討論，故合同無效，責(zé)任應(yīng)由甲個人承擔。

　　(2)該合同預(yù)付的定金數(shù)額不符合《合同法》規(guī)定，故擔保無效。B公司應(yīng)退回定金。

　　(3)貨物公司可以收下，但公司拒絕付款。

　　(4)發(fā)生的運費部分，事先在合同中未規(guī)定由哪一方承擔，故公司拒絕支付。以上糾紛，雙方多次協(xié)商無結(jié)果，B公司決定暫停按期向?qū)Ψ桨l(fā)第二批貨物，并就A公司提出的有關(guān)問題向法院提起訴訟。

　　要求：根據(jù)以上的情況及有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)A公司不設(shè)立董事會和監(jiān)事會是否合法？甲擔任公司執(zhí)行董事兼任公司監(jiān)事是否合法？執(zhí)行董事為公司法定代表人是否合法？分別說明理由。

　　(2)A公司與B公司的買賣合同是否有效？說明理由。

　　(3)定金合同是否有效？說明理由。

　　(4)定金合同從何時生效？說明理由。

　　(5)如雙方無法達成補充協(xié)議，運費應(yīng)由誰承擔？說明理由。

 

　　正確答案:

　　(1)①A公司不設(shè)立董事會和監(jiān)事會合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會。

　　②甲擔任公司執(zhí)行董事兼任公司監(jiān)事不合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

　　③執(zhí)行董事為公司法定代表人合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任。

　　(2)買賣合同有效。根據(jù)《合同法》規(guī)定，企業(yè)法人的法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同，除相對人知道或應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

　　(3)定金合同有效。根據(jù)《擔保法》規(guī)定，定金應(yīng)當以書面形式約定，當事人應(yīng)當在定金合同中約定交付定金的期限，定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。在本案中，雙方以書面形式明確約定于1月30日前交付定金，合同標的額為230萬元，雙方約定的定金數(shù)額低于主合同標的額的20%，是符合規(guī)定的。

　　(4)定金合同從1月28日生效。根據(jù)《擔保法》規(guī)定，定金合同從實際交付定金之日起生效。(5)運費由B公司承擔。根據(jù)《合同法》規(guī)定，當事人對合同內(nèi)容沒有約定，不能達成補充協(xié)議且不能按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定的，就依據(jù)法律規(guī)定確定。履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)的一方承擔。

 

　　3．甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一普通合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的主要內(nèi)容如下：(1)甲以貨幣出資10萬元，乙以實物折價出資8萬元，丙以勞務(wù)作價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；(2)約定了分配利潤和承擔債務(wù)的比例；(3)由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但對外簽訂合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。

　　合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：

　　(1)甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人晨星公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向晨星公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)利。

　　(2)合伙人丁撤資退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。合伙企業(yè)又接納戊入伙，并修改了合伙協(xié)議。

　　(3)合伙企業(yè)的債權(quán)人A公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承擔連帶清償責(zé)任。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔清償責(zé)任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務(wù)承擔清償責(zé)任。

　　(4)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，獨自決定聘任合伙人以外的張某擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔保。

　　(5)合伙人乙在其個人與C公司的買賣合同中，無法清償C公司的到期債務(wù)8萬元，C公司要求代位行使乙在合伙企業(yè)中的權(quán)利用于清償債務(wù)。

　　要求：根據(jù)以上事實并結(jié)合合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)甲以合伙企業(yè)名義與晨星公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。

　　(2)材料(3)中丁的主張是否成立？并說明理由。如果丁向A公司償還了全部債務(wù)，丁可以向哪些當事人追償？

　　(3)材料(3)中戊的主張是否成立？并說明理由。

　　(4)甲聘任張某擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔保的行為是否合法？并說明理由。

　　(5)C公司的要求是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

 

　　正確答案:

　　(1)甲以合伙企業(yè)名義與晨星公司所簽的代銷合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但晨星公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與晨星公司所簽的代銷合同有效。

　　(2)①丁的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責(zé)任。本題中丁雖然已退伙，但是其仍然需要對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責(zé)任。②丁承擔責(zé)任之后，可就自己的清償額向合伙人甲、乙、丙、戊追償。

　　(3)戊的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任。所以本題中債務(wù)雖然產(chǎn)生在入伙前，但是戊仍然需要承擔無限連帶責(zé)任。

　　(4)甲聘任張某擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，除合伙協(xié)議另有約定外，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保或聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員必須經(jīng)全體合伙人一致同意。本題的合伙協(xié)議中沒有約定，所以甲的行為不符合規(guī)定。

　　(5)C公司的要求不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。C公司可以用乙從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行乙在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

 

　　4．2006年，張某、李某和趙某經(jīng)過協(xié)商，準備注冊成立以電腦銷售為業(yè)務(wù)的甲有限責(zé)任公司（以下簡稱甲公司）。張某等三人初步擬定的公司章程要點包括：

　　(1)甲公司注冊資金為50萬元；

　　(2)張某以專利權(quán)作價出資20萬元、李某以房產(chǎn)作價出資18萬元、趙某以現(xiàn)金出資12萬元；

　　(3)注冊資金分期繳納，以趙某的現(xiàn)金12萬元作為首批出資；

　　(4)鑒于公司規(guī)模較小，公司不設(shè)股東會、董事會和監(jiān)事會；

　　(5)由張某擔任執(zhí)行董事和監(jiān)事；

　　(6)股東所持股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　甲公司設(shè)立后經(jīng)過一段時間經(jīng)營后在2010年7月發(fā)行公司債券，按照募集辦法的約定，公司債券為1年期，發(fā)行額為1000萬元，在2010年12月31日時支付一半的本金和利息，2011年8月時還本并支付剩余利息，甲公司截至2010年6月30日的凈資產(chǎn)額為12000萬元，尚有以前年度已發(fā)行但尚未到期的公司債券1000萬元。公司債券依法如期募足，但在2011年8月時未按照約定支付債券持有人本息，該本息在2012年3月1日時才予以支付。甲公司準備在2012年4月1日再次發(fā)行公司債券。

　　2012年5月1日，甲公司因經(jīng)營需要擬向工商銀行借款1200萬元。股東張某、李某、趙某對借款事項各提出以下主張：張某認為可以分別向本市新華區(qū)的勝利橋支行與長風(fēng)街支行貸款600萬元；李某認為若分別貸款600萬元，貸款發(fā)放可以采取借款人自主支付方式；趙某認為所得貸款可以進行期貨買賣或者投資房地產(chǎn)。

　　要求：結(jié)合公司法律制度和證券法律制度的規(guī)定回答下列問題：

　　(1)甲公司設(shè)立時注冊資本是否合法？并說明理由。

　　(2)甲公司設(shè)立時貨幣出資的數(shù)額是否符合規(guī)定？并說明理由。

　　(3)甲公司股東首次出資的數(shù)額是否符合規(guī)定？并說明理由。

　　(4)公司不設(shè)立股東會、董事會和監(jiān)事會的做法是否符合規(guī)定？分別說明理由。

　　(5)由張某擔任執(zhí)行董事和監(jiān)事的做法是否合法？并說明理由。

　　(6)甲公司約定股東所持股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓是否合法？并說明理由。

　　(7)甲公司2010年7月發(fā)行公司債券的數(shù)額是否符合規(guī)定？并說明理由。

　　(8)甲公司2011年公司債券的違約行為是否影響其2012年發(fā)行公司債券？并說明理由。

　　(9)股東張某、李某、趙某對借款事項的主張是否符合規(guī)定？并說明理由。

 

　　正確答案:

　　(1)公司注冊資本合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。

　　(2)貨幣出資金額不合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。本題中僅為24%(12÷50)。

　　(3)首次出資合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于注冊資本的最低限額。本題中為12萬元，大于注冊資本的20%和法定注冊資本最低限額。

　　(4)首先，公司不設(shè)股東會不合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)。其次，公司不設(shè)董事會和監(jiān)事會合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會；可以設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。

　　(5)由張某擔任執(zhí)行董事和監(jiān)事不合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

　　(6)股東所持股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　(7)甲公司2010年7月發(fā)行公司債券的數(shù)額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司發(fā)行公司債券的，其累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%。本題中，公司累計債券余額為1000萬元，凈資產(chǎn)額為12000萬元的40%為4800萬元，本次最多可以發(fā)行3800萬元(4800-1000)，因此甲公司本次發(fā)行1000萬元的公司債券數(shù)額是合法的。

　　(8)甲公司的違約行為不影響2012年公司債券的發(fā)行。根據(jù)規(guī)定，對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)的，不得再次公開發(fā)行公司債券。本題中，雖然甲公司2011年出現(xiàn)了延遲支付本息的事實，但在2012年再次公開發(fā)行之前已經(jīng)支付，該違約并沒有處于繼續(xù)狀態(tài)，因此可以再次公開發(fā)行公司債券。

　　(9)①張某的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，不得在一個貸款人同一轄區(qū)內(nèi)的兩個或兩個以上同級分支機構(gòu)取得貸款。

　　②李某的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，單筆金額超過項目總投資5%或超過500萬元人民幣的貸款資金支付，應(yīng)采用貸款人受托支付方式。

　　③趙某的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，不得用貸款在有價證券、期貨等方面從事投機經(jīng)營；除依法取得經(jīng)營房地產(chǎn)資格的借款人以外，不得用貸款從事房地產(chǎn)投機。

 

　　5．A企業(yè)書面授權(quán)其代理人郭某以4.00～4.20元的單價對外簽訂買賣合同。但郭某在與B的合同談判過程中，認為A企業(yè)的最高授權(quán)價格仍比正常的市場價格低，于是在與B企業(yè)反復(fù)磋商下，2012年4月1日與B企業(yè)簽訂了單價為4.50元、合同標的額為200萬元的買賣合同。最近3年，B企業(yè)一直通過郭某與A企業(yè)簽訂買賣合同，但B企業(yè)并不知道在該買賣合同中代理人郭某已超越了其代理權(quán)。

　　根據(jù)合同約定，A企業(yè)在2012年7月1日～5日期間向B企業(yè)提供全部貨物，B企業(yè)收到貨物的10天內(nèi)對貨物進行檢驗，并于8月1日前向A企業(yè)支付全部貨款200萬元。2012年7月5日，A企業(yè)按照合同約定將全部貨物交給B企業(yè)，B企業(yè)與7月7日對貨物進行檢驗時，發(fā)現(xiàn)部分貨物質(zhì)量有問題，但未通知A企業(yè)。8月2日，A企業(yè)要求B企業(yè)支付200萬元的貨款，B企業(yè)以部分貨物質(zhì)量有問題為由表示拒絕。

　　A企業(yè)在對B企業(yè)的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，B企業(yè)拒絕付款的真正原因是B企業(yè)已喪失支付能力，同時，B企業(yè)享有對C企業(yè)的到期債權(quán)200萬元，由于B企業(yè)管理混亂，B企業(yè)一直沒有對C企業(yè)主張其債權(quán)。

　　2012年8月20日，A企業(yè)向人民法院請示以自己的名義代位行使B企業(yè)對C企業(yè)的到期債權(quán)200萬元。人民法院經(jīng)審理后認定代位權(quán)成立，A企業(yè)勝訴。法院判決由C企業(yè)向A企業(yè)履行清償債務(wù)義務(wù)，同時A與B、B與C的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。

　　2012年9月10日，A企業(yè)為C企業(yè)的銀行貸款業(yè)務(wù)提供保證擔保；A企業(yè)與銀行簽訂的保證合同中未注明擔保方式和保證期間。

　　2012年10月5日，A企業(yè)以自己的一輛別克汽車作為抵押向銀行申請貸款，10月6日同時與銀行簽訂了車輛抵押合同和借款合同，10月7日A企業(yè)在車輛登記管理部門辦理了抵押登記。要求：根據(jù)合同法律制度和擔保法律制度的有關(guān)規(guī)定，分析回答下列問題：

　　(1)A、B企業(yè)的買賣合同是否成立？并說明理由。

　　(2)B企業(yè)拒絕付款的理由是否成立？并說明理由。

　　(3)人民法院的判決是否符合有關(guān)規(guī)定？

　　(4)如A企業(yè)代位權(quán)訴訟的訴訟費為2萬元，該訴訟費應(yīng)由誰承擔？

　　(5)A企業(yè)為C企業(yè)提供的保證屬于什么形式？說明理由。保證期間如何界定？

　　(6)A企業(yè)與銀行簽訂的抵押合同何時生效？并說明理由。

 

　　正確答案:

　　(1)A、B企業(yè)的買賣合同成立。根據(jù)規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。在本案中，B企業(yè)為善意相對人，因此郭某的代理行為有效，郭某以A企業(yè)的名義與B企業(yè)簽訂的買賣合同成立。

　　(2)B企業(yè)拒絕付款的理由不成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，在買賣合同中，當事人約定期間的，買方應(yīng)在檢驗期間內(nèi)將標的物的數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的情形通知賣方，買方怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。在本案中，約定的檢驗期間為7月6日～15日，但B企業(yè)未在檢驗期間內(nèi)將部分貨物的質(zhì)量不符合約定的情況及時通知A企業(yè)，則視為貨物的數(shù)量和質(zhì)量符合約定，因此B企業(yè)拒絕付款的理由不成立。

　　(3)人民法院的判決符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。在本案中，債權(quán)人A向次債務(wù)人C提起的代位權(quán)訴訟應(yīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，人民法院裁定"由C企業(yè)向A企業(yè)履行清償義務(wù)，同時A與B、B與C的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅"符合法律規(guī)定。

　　(4)2萬元的訴訟費用由C企業(yè)承擔。根據(jù)規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人負擔。

　　(5)①A企業(yè)為C企業(yè)提供的保證屬于連帶責(zé)任保證。根據(jù)規(guī)定，當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔責(zé)任。

　　②保證期間為主債務(wù)履行期滿之日起6個月。根據(jù)規(guī)定，保證人和債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期滿之日起6個月。

　　(6)A企業(yè)與銀行簽訂的抵押合同在2012年10月6日生效。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，當事人以交通運輸工具抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立，抵押合同一般自成立時生效。